劉寶蒞

調(diào)解比打官司更加注重雙方的利益，更加私秘，也更加人性化?，F(xiàn)在，這個(gè)中國(guó)的好傳統(tǒng)在美國(guó)已經(jīng)遍地開(kāi)花。

曾看過(guò)一篇海外文章，印象很深刻，說(shuō)一對(duì)好鄰居，平時(shí)相處融洽，見(jiàn)面彬彬有禮。有一年，一家休了個(gè)長(zhǎng)假，沒(méi)能打理庭院，樹(shù)木、花草長(zhǎng)得亂七八糟。結(jié)果，這家人剛剛從外地回來(lái)，就接到了法院的傳票，竟是被“芳鄰”告上了法庭。長(zhǎng)期以來(lái)美國(guó)給我的感覺(jué)就是：人們之間有了磨擦，一切法庭上見(jiàn)。

但是在密大《美國(guó)調(diào)解與仲裁》講座中，沃倫教授給了我們完全相反的概念。他說(shuō)，八十年代以來(lái)，美國(guó)發(fā)生沖突，只有10%提交法庭，其中最終靠法庭解決的不到5%，90%的爭(zhēng)端是靠一種新的形式解決，那就是調(diào)解和仲裁。也就是說(shuō)通過(guò)對(duì)話、調(diào)解來(lái)解決矛盾和沖突，在美國(guó)已成為主要形式。

這讓我大感意外，中國(guó)多年來(lái)通過(guò)調(diào)解解決民事糾紛的傳統(tǒng)，竟在今天的美國(guó)成為新的方法。

那么人類解決沖突有幾種形式呢？沃倫教授接下來(lái)舉了這樣一個(gè)例子：家里只有一個(gè)桔子，兄妹兩人同時(shí)放學(xué)回家，弟弟要把桔子拿走，姐姐不讓，說(shuō)這是我的桔子。為了得到這個(gè)桔子，姐姐力氣大，可以運(yùn)用武力進(jìn)行恐嚇，弟弟年齡小，也可以運(yùn)用權(quán)力方式進(jìn)行反擊。但是他們用了另一種談判形式來(lái)解決，從利益的角度看怎樣做對(duì)兩個(gè)人都有利。最后決定用這個(gè)桔子軋汁，做蛋糕，兩個(gè)人都可以吃，也更有營(yíng)養(yǎng)。

一個(gè)桔子的分法，反映了人類解決矛盾沖突的三種角度：一是力量。姐弟兩人誰(shuí)的力氣大，誰(shuí)就能把桔子搶到手。這是最初的方式，如人們通過(guò)戰(zhàn)爭(zhēng)、暴力來(lái)掠奪資源，獲取政權(quán)，在爭(zhēng)奪的過(guò)程中，通常雙方都會(huì)受到損失。二是權(quán)力，由權(quán)力方?jīng)Q定誰(shuí)的年齡小給誰(shuí)吃，或誰(shuí)來(lái)得早給誰(shuí)吃等。這是一個(gè)按規(guī)則、按法律辦事的時(shí)代，運(yùn)用權(quán)力來(lái)解決，最后結(jié)果往往是你有我無(wú)，我有你無(wú)，比如，通過(guò)選舉上臺(tái)，有輸有贏。三是利益。大家坐下來(lái)談判，找出對(duì)雙方都有利的方案，從表面的權(quán)力轉(zhuǎn)向問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，實(shí)現(xiàn)雙贏。

那么法庭與調(diào)解解決沖突的不同區(qū)別在那些方面？沃倫教授作了以下分析：

法庭是最正式的形式，調(diào)解的形式則相對(duì)自由，當(dāng)事人可以直接見(jiàn)面，有的談判甚至不用第三者參與；

法庭的審判按照法律依據(jù)進(jìn)行，調(diào)解談判可以根據(jù)雙方的利益進(jìn)行；

審判是公開(kāi)的不保密的，是強(qiáng)制性的，對(duì)審判不服可以反訴；而作為仲裁的結(jié)果，由雙方達(dá)成一致，不公布于眾，敗訴不能上訴，調(diào)解不能反訴。調(diào)解的核心問(wèn)題是保密,同時(shí)調(diào)解的費(fèi)用相對(duì)法庭解決要低得多，比如，有15萬(wàn)案件通過(guò)調(diào)解解決，每件可省1萬(wàn)美金。

可見(jiàn)，調(diào)解是從利益的角度，而不是從權(quán)力的角度解決沖突。調(diào)解比法庭解決更加私秘，更加節(jié)約，也更加人性化，通過(guò)調(diào)解彼此尊重，以后還會(huì)形成良好的合作關(guān)系。如離婚案，律師依據(jù)法律和權(quán)力幫助當(dāng)事人爭(zhēng)財(cái)產(chǎn)，最后當(dāng)事人彼此成了仇人，這個(gè)案子就是失敗的。而調(diào)解的要求則是，把不破壞雙方合作關(guān)系作為案子處理成功與否的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。

聽(tīng)沃倫教授講到這兒，我聯(lián)想到二十多年前的一件事。當(dāng)時(shí)我在省婦聯(lián)工作，陪同一個(gè)美國(guó)代表團(tuán)到街道考察婦女組織和婦女工作?？疾靾F(tuán)成員是一些社會(huì)工作者，他們對(duì)這些被稱作“小巷總理”的街道居委會(huì)、婦代會(huì)的人很感興趣，特別是對(duì)那些大娘大嫂走街串戶，幫助協(xié)調(diào)鄰里關(guān)系，解決家庭矛盾非常贊賞，并說(shuō)中國(guó)的民事調(diào)解要比美國(guó)的司法訴訟節(jié)省資源，更有效率。我當(dāng)時(shí)剛大學(xué)畢業(yè)參加工作，覺(jué)得這幫老外真奇怪，明明法制管理是社會(huì)的進(jìn)步，為什么還欣賞這些傳統(tǒng)的不被人重視的婆婆媽媽的事兒？沒(méi)想到二十年后，調(diào)解已在美國(guó)遍地開(kāi)花。我們不能確切地說(shuō)美國(guó)的調(diào)解是從中國(guó)移植過(guò)來(lái)的，但是也不能否認(rèn)中國(guó)的影響和啟示，當(dāng)然，它產(chǎn)生在美國(guó)的土地上，必定有鮮明的美國(guó)味。

美國(guó)不像過(guò)去的中國(guó)有鄉(xiāng)村宗族權(quán)威，現(xiàn)代中國(guó)又有村民、街道基層自治組織作調(diào)解和仲裁，但美國(guó)悠久健全的司法體系，培育了一批成熟專業(yè)的律師隊(duì)伍，使之成為美國(guó)調(diào)解仲裁的基本力量。目前ABA全美律師協(xié)會(huì)，是全國(guó)最大的調(diào)解組織，克林頓任總統(tǒng)時(shí)要求全國(guó)都成立這類組織。聯(lián)邦政府國(guó)家級(jí)調(diào)解組織主要負(fù)責(zé)市民與政府的沖突，還負(fù)責(zé)調(diào)解政府內(nèi)部的沖突，這類案件89%通過(guò)調(diào)解進(jìn)行解決，其中75%得到成功解決，大約只有5%提交法庭。前些年公眾對(duì)美國(guó)的郵政署不滿情緒較多，就由1000多名退休法律工作者組成的和談組織與之交涉，通過(guò)調(diào)解90%的問(wèn)題成功解決。擔(dān)任調(diào)解的這些退休律師，一般都接受了三天以上的專業(yè)培訓(xùn)。全國(guó)各地都有自己的社區(qū)調(diào)解組織，密蘇里州有一個(gè)調(diào)解人名單，有需要的時(shí)候調(diào)解組織為其提供這些名單。密大法學(xué)院就有這方面的服務(wù)機(jī)構(gòu)，為當(dāng)?shù)鼐用裉峁┱{(diào)解服務(wù)。

后來(lái)我們專門(mén)到圣路易斯市的ICDR美國(guó)國(guó)際仲裁組織考察。這里有一個(gè)全美最大的仲裁機(jī)構(gòu)，專門(mén)為世界范圍的有關(guān)貿(mào)易爭(zhēng)端服務(wù)，總共有550名國(guó)際仲裁員，多數(shù)是兼職的，有案子才分別委托他們辦理。案子必須在60天內(nèi)完成，而調(diào)解費(fèi)只有325美元，仲裁費(fèi)為500美元。他們?nèi)杲邮艽蠹s75000美元的案子，只有10%仲裁失敗的才通過(guò)法庭解決。副總裁在介紹情況時(shí)，特別強(qiáng)調(diào)仲裁的目的是解決爭(zhēng)端，同時(shí)不傷害雙方的感情，今后還能建立正常的貿(mào)易關(guān)系。

站在ICDR美國(guó)國(guó)際仲裁大廈窗前，氣勢(shì)恢宏的圣路易斯市標(biāo)志建筑大拱門(mén)和古橋下的密西西比河都盡收眼底，放眼望去，讓人感慨人類文明的潮流猶如腳下的河水，海納百川，奔騰不息。

“合作、共贏”已成為當(dāng)今社會(huì)的時(shí)代要求，我更深地體會(huì)到，在現(xiàn)代化的進(jìn)程中，我們要學(xué)習(xí)借鑒他國(guó)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，但是更重要的一點(diǎn)是：切莫丟掉原有的好傳統(tǒng)和自己的優(yōu)勢(shì)……

zhaozhen1996@sina.com

（編輯：趙真）