潛 艇 楊麗蓮

當(dāng)前，中央啟動了以加強(qiáng)權(quán)力監(jiān)督制約為重點(diǎn)的新一輪司法改革，最高人民檢察院也出臺了《貫徹落實(shí)中央政法委關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革若干問題意見的實(shí)施意見》，司法改革意見中明確提出了“設(shè)立附條件不起訴制度”。所謂附條件不起訴，是指檢察機(jī)關(guān)對一些應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的犯罪嫌疑人，在起訴和不起訴之間增設(shè)一段考察期。使犯罪嫌疑人在考察期內(nèi)接受考察、幫教，期限屆滿，對符合條件的犯罪嫌疑人依法作出相對不起訴決定的工作機(jī)制。在服務(wù)社會主義和諧社會構(gòu)建、深入貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事司法政策的過程中，探索建立附條件不起訴制度，逐步完善檢察機(jī)關(guān)相對不起訴權(quán)，有利于進(jìn)一步提高檢察機(jī)關(guān)化解矛盾、促進(jìn)和諧的能力，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。筆者結(jié)合近年來的工作實(shí)際，就附條件不起訴制度的設(shè)立和完善談點(diǎn)個人粗略淺見。

一、現(xiàn)有相對不起訴制度的局限性

根據(jù)《刑事訴訟法》第142條第2款的規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴中，對犯罪情節(jié)輕微、依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免除刑罰的輕罪案件，擁有起訴與否的自由裁量權(quán)。對決定不起訴的，犯罪嫌疑人可以免除刑罰化的處理，并且公訴部門可以根據(jù)案件情況，對其予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失。但從司法實(shí)踐來看，相對不起訴的適用爭議較大，存在以下突出問題：

一是適用標(biāo)準(zhǔn)不明確。《刑事訴訟法》第142條規(guī)定“犯罪情節(jié)輕微，依照刑罰規(guī)定不需要判處刑罰”的情形，實(shí)踐中由于這一規(guī)定較原則，不夠細(xì)化和具體，可操作性不強(qiáng)，難以把握。不同檢察院、不同承辦人對這一規(guī)定理解不同，執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一，相同的案件在不同的檢察院往往作出完全不同的處理決定。目前實(shí)踐中存在的一種普遍傾向是，由于上級檢察機(jī)關(guān)對不起訴率進(jìn)行目標(biāo)管理考評、害怕當(dāng)事人不服上訪等原因，不少檢察院在案件可訴可不訴情況下，一般都一訴了之，人為縮小了相對不起訴的適用范圍。

二是對犯罪嫌疑人考察、監(jiān)督不到位。刑事訴訟法未規(guī)定檢察機(jī)關(guān)公訴部門在作出相對不起訴之前，可以對犯罪嫌疑人進(jìn)行一定時間的考察。對犯罪嫌疑人由誰來進(jìn)行考察幫教；如何監(jiān)督其履行賠償補(bǔ)償義務(wù)、修復(fù)被其破壞的社會關(guān)系，法律規(guī)定出現(xiàn)了空白。而且。犯罪嫌疑人可能為求得較輕處罰在公訴辦案人面前認(rèn)錯悔罪態(tài)度良好。但公訴辦案人在短時間內(nèi)很難確定其是否真心悔過，對犯罪嫌疑人主觀惡性、人身危險性以及適用相對不起訴是否不致再危害社會等更難作出一個準(zhǔn)確的評判。如果直接作出相對不起訴處理，有放縱犯罪的可能。

三是對被害人意見重視不夠。刑事訴訟法在規(guī)定相對不起訴適用時，沒有考慮到被害人的態(tài)度和意見。而通過調(diào)查研究，筆者發(fā)現(xiàn)一些案件在未得到被害人理解的情況下，對犯罪嫌疑人做出相對不起訴決定，被害人往往很難接受。一旦被害人由于所受物質(zhì)損害未能得到有效賠償，精神損害未能得到有效撫慰，不服檢察機(jī)關(guān)的不起訴處理決定，申訴、上訪不斷，執(zhí)法效果就大打折扣。甚至使得被害人與犯罪嫌疑人之間的矛盾進(jìn)一步激化，引發(fā)新的犯罪行為。

四是適用門檻偏高。刑事訴訟法規(guī)定的相對不起訴適用條件較嚴(yán)格，導(dǎo)致案件適用范圍太窄，影響了其應(yīng)有功效的發(fā)揮。對于依法應(yīng)當(dāng)或可以從輕或減輕處罰的輕罪案件，按照現(xiàn)有法律規(guī)定就不能決定不起訴，而在一定條件下如果對此類案件不起訴，社會效果可能更好。從目前法院判決情況看，大量案件被判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、免刑或者適用緩刑。面對數(shù)量如此龐大的輕微刑事案件，如果不考慮其特殊性，一律予以起訴和判刑，不僅浪費(fèi)訴訟資源。也起不到教育、感化和挽救作用，反而將更多人推到社會對立面，不利于社會和諧穩(wěn)定。

從世界范圍的刑罰發(fā)展看，非犯罪化、非刑罰化是國際上近年來刑事政策的重要動向，刑罰輕緩化已是世界刑罰發(fā)展的大勢所趨。對沒有必要起訴的輕微刑事案件由檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，在司法實(shí)踐和立法本意上，符合寬嚴(yán)相濟(jì)、維護(hù)司法公正、提高訴訟效率的發(fā)展要求。不僅與世界刑法改革趨勢相一致，也是我國現(xiàn)行刑事司法實(shí)踐的迫切要求?，F(xiàn)有相對不起訴制度在司法實(shí)踐中存在的上述局限性，使得檢察機(jī)關(guān)在行使相對不起訴權(quán)時。法律和社會效果不甚理想。筆者認(rèn)為，為了解決上述問題，借鑒國內(nèi)外的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，可以嘗試建立附條件不起訴制度，在起訴和不起訴之間增設(shè)一個緩沖地帶，對不起訴的適用附加考察期限和考察條件。如此，既能起到現(xiàn)有相對不起訴制度所沒有的懲戒、警示作用，也可以彌補(bǔ)起訴和不起訴之間存在的制度空缺。

二、附條件不起訴的適用條件

適用條件是整個附條件不起訴制度設(shè)置的基礎(chǔ)。筆者認(rèn)為，相對不起訴是在認(rèn)定犯罪嫌疑人的行為構(gòu)成犯罪的情況下，依照法定條件免除犯罪嫌疑人刑罰的終局決定，必須慎之又慎，嚴(yán)格依法適用。

我國現(xiàn)行刑事訴訟法對相對不起訴的規(guī)定十分嚴(yán)格，必須同時具備犯罪情節(jié)輕微和依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免除刑罰兩個要件。因此，在目前公訴工作中我們一般從三方面慎重把握：首先，在適用案件上，應(yīng)是依法應(yīng)判處3年以下有期徒刑、拘役、管制或單處附加刑的輕微刑事案件，對于公害案件，如危害國家安全、危害公共安全的犯罪以及涉毒類犯罪等，由于侵害的是公眾利益和國家利益，不宜作不起訴處理。其次，在適用對象上，一般應(yīng)是未成年人、在校學(xué)生、聾啞人、盲人、無再犯能力的殘疾人、老年人、嚴(yán)重疾病患者以及孕婦或哺乳期婦女等。再次，在犯罪形態(tài)上，一般應(yīng)是過失犯、初犯、偶犯、中止犯、從犯、脅從犯、防衛(wèi)過當(dāng)犯、避險過當(dāng)犯等。

但現(xiàn)有法律對相對不起訴的嚴(yán)格規(guī)定也在一定程度上大大限制了檢察機(jī)關(guān)在相對不起訴方面的裁量權(quán)，其應(yīng)有的價值僅在極小范圍內(nèi)得以體現(xiàn)。大量輕罪行為人被起訴至法院，雖然簡易程序和簡化審理程序的適用，可以使他們獲得較輕的處罰或免除刑罰，但畢竟會被裁判為有罪，不能完全消除犯罪標(biāo)簽的影響，不利于輕罪行為人重新回歸社會。因此，筆者認(rèn)為，可以在設(shè)立附條件不起訴制度的同時，對現(xiàn)行立法作出修正，適度放寬相對不起訴的適用條件。如將相對不起訴兩個條件現(xiàn)在必須同時具備的“并列關(guān)系”修改為“選擇關(guān)系”，將有利于檢察機(jī)關(guān)依據(jù)起訴便宜主義的精神，依法行使起訴裁量權(quán)；也可考慮將相對不起訴的條件擴(kuò)大為“依法可能判處1年以下有期徒刑的案件”等。由此，可以對更多經(jīng)過考察、符合條件的輕罪犯罪嫌疑人適用附條件不起訴，使他們充分體會社會的寬容和溫暖，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。

三、科學(xué)合理設(shè)置考察機(jī)制

考察機(jī)制是整個附條件不起訴制度設(shè)置的中心環(huán)節(jié)。筆者認(rèn)為。應(yīng)從以下五個環(huán)節(jié)對犯罪嫌疑人是否符合附條件不起訴條件進(jìn)行考察。

一是啟動考察程序。檢察公訴部門在受理案件之后，經(jīng)審查符合以下三個條件的，可以報請檢察長同意，啟動附條件不起訴考察程序：第一。經(jīng)審查案卷材料認(rèn)為案件屬符合附條件不起訴條件的輕微刑事案

件；第二，經(jīng)訊問犯罪嫌疑人，犯罪嫌疑人認(rèn)罪態(tài)度好，確有悔罪表現(xiàn)，愿意對被害人進(jìn)行賠償；第三，經(jīng)走訪犯罪嫌疑人所在工作單位、就讀學(xué)校、社區(qū)街道、村民委員會和派出所等，調(diào)查了解犯罪嫌疑人的品行和平時一貫表現(xiàn)，排除犯罪嫌疑人系慣犯、屢教不改、經(jīng)常尋釁滋事、影響惡劣等不宜從寬處理的情節(jié)。

在考察期限上，可設(shè)定6個月以上1年以下的考察期限，必要時可以報請檢察長批準(zhǔn)延長6個月。對擬進(jìn)行考察的犯罪嫌疑人如果仍在押的，要及時變更取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施。實(shí)踐中，不少地方檢察機(jī)關(guān)在辦理未成年人刑事案件時，本著平和執(zhí)法的理念，在審查起訴階段及時變更強(qiáng)制措施，使這些未成年人能早日回歸校園，避免耽誤學(xué)習(xí)，效果良好。

二是開展社區(qū)矯正。今年10月初，“兩高兩部”聯(lián)合制定下發(fā)了《關(guān)于在全國試行社區(qū)矯正工作的意見》，在全國全面試行社區(qū)矯正工作。所謂社區(qū)矯正是與監(jiān)禁矯正相對的刑罰執(zhí)行方式，是指將符合社區(qū)矯正條件的人員置于社區(qū)內(nèi)，由專門的國家機(jī)關(guān)在相關(guān)社會團(tuán)體和民間組織以及社會志愿者的協(xié)助下，在判決、裁定或決定確定的期限內(nèi)，矯正其犯罪心理和行為惡習(xí)，并促進(jìn)其順利回歸社會的非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行活動。

筆者認(rèn)為，社區(qū)矯正工作在全國全面試行，為附條件不起訴制度的建立進(jìn)一步創(chuàng)造了便利條件。經(jīng)檢察機(jī)關(guān)決定進(jìn)行附條件不起訴考察的犯罪嫌疑人雖在法律上不能認(rèn)為是罪犯，考察期也不能認(rèn)為是刑罰執(zhí)行期，但由于其尚處在訴與不訴的待定狀態(tài)，可以考慮將其作為一種特殊主體，以考察期為限納入社區(qū)矯正范圍。由此，可以避免檢察機(jī)關(guān)“單兵作戰(zhàn)”局面，充分發(fā)揮社會各方的積極因素，共同做好犯罪嫌疑人的幫教工作。

三是制定考察任務(wù)。檢察公訴部門可以結(jié)合案件具體情況，給犯罪嫌疑人制定相應(yīng)考察任務(wù)?？梢砸蠓缸锵右扇朔e極消除犯罪影響，彌補(bǔ)犯罪所造成的危害性后果；也可以要求有勞動能力的犯罪嫌疑人在考察期內(nèi)，到社區(qū)街道、村民委員會、學(xué)校、敬老院等公益場所進(jìn)行一定義務(wù)勞動等等，培養(yǎng)其社會公德意識和良好的行為習(xí)慣。

四是充分聽取和考慮被害人的意愿?？疾炱陂g。公訴承辦人要與被害人見面，主要了解被害人對犯罪嫌疑人行為的態(tài)度和要求，是否愿意在條件許可的情況下，對犯罪嫌疑人的犯罪行為予以諒解。是否及時足額得到了犯罪嫌疑人的賠償?shù)鹊取Ｈ珉p方還沒有達(dá)成刑事賠償協(xié)議，檢察公訴部門可以居中積極促成刑事和解，責(zé)令犯罪嫌疑人向被害人認(rèn)罪悔過，獲得被害人的心理認(rèn)同，達(dá)成令雙方都能接受的賠償協(xié)議。在開展刑事和解工作中，必須加強(qiáng)釋法說理工作。向被害人和犯罪嫌疑人雙方講明法律適用原委，分清對錯，辨明責(zé)任，理順情緒，使雙方矛盾得以切實(shí)的化解。特別是在賠償問題上，要符合案件事實(shí)與法律規(guī)定，物質(zhì)賠償?shù)亩嗌僖C合考慮被害人所遭受損失的大小和犯罪嫌疑人的實(shí)際賠償能力。

五是綜合評定?？疾炱趯脻M時，檢察公訴部門要進(jìn)行綜合審查評定，符合以下四方面條件，可以報請檢察長提交檢察委員會討論決定作出附條件不起訴處理：第一。社區(qū)矯正部門出具考察材料，認(rèn)為犯罪嫌疑人經(jīng)社區(qū)矯正，真誠悔罪，改變不良生活習(xí)慣，認(rèn)真投入工作和學(xué)習(xí)：第二，犯罪嫌疑人全部落實(shí)考察任務(wù)；第三，犯罪嫌疑人對被害人的賠償切實(shí)到位，沒有實(shí)施騷擾和侵害被害人的行為；第四，犯罪嫌疑人在考察期間沒有實(shí)施新的犯罪和妨礙作證、干擾司法機(jī)關(guān)調(diào)查取證等違法行為。

四、構(gòu)建附條件不起訴監(jiān)督制約機(jī)制

當(dāng)前，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，附條件不起訴制度一旦建立，檢察官自由裁量權(quán)就擴(kuò)大了，甚至形象地比喻為法律就像橡皮條一樣可松可緊，容易滋生新的司法腐敗。筆者認(rèn)為，實(shí)踐中確實(shí)存在個別檢察人員辦“人情案”、“關(guān)系案”和“金錢案”的情況，但附條件不起訴制度是對檢察機(jī)關(guān)相對不起訴權(quán)的適用增加了一個考察環(huán)節(jié)，實(shí)際上是對檢察官自由裁量權(quán)的一種限制。同時，我們還可以進(jìn)一步完善附條件不起訴制度的監(jiān)督制約機(jī)制，防止個別檢察人員以執(zhí)行寬嚴(yán)相濟(jì)政策為由進(jìn)行錢權(quán)交易，確保附條件不起訴正確適用。

嚴(yán)格決定機(jī)制。對案件能否適用附條件不起訴，應(yīng)由公訴承辦人、部門負(fù)責(zé)人集體研究，提出意見。啟動附條件不起訴考察程序，要報經(jīng)檢察長決定；考察結(jié)束，是否作出不起訴處理，由檢察委員會討論決定：檢察委員會討論決定作不起訴處理的案件，應(yīng)按照內(nèi)部審批程序，報上一級檢察機(jī)關(guān)審批同意。同時，上級檢察機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對下級檢察機(jī)關(guān)附條件不起訴工作的督促檢查，通過備案審查與專項(xiàng)復(fù)查相結(jié)合、定期檢查和臨時抽查相結(jié)合的方式，確保辦案質(zhì)量，促進(jìn)司法公正。

推行不起訴公開審查機(jī)制。對一些社會影響較大的案件擬作附條件不起訴處理的，公訴部門可以在報請檢察長批準(zhǔn)后，邀請社區(qū)矯正有關(guān)部門和人員、犯罪嫌疑人所在單位、就讀學(xué)校以及人大代表、政協(xié)委員、人民監(jiān)督員等聯(lián)合組織公開審查，充分聽取社會各方面對犯罪嫌疑人的處理意見。推行不起訴公開審查，有益于檢察機(jī)關(guān)對案件處理可能引起的涉檢上訪或其他社會矛盾等風(fēng)險進(jìn)行綜合分析評判，確保案件處理的法律效果和社會效果有機(jī)統(tǒng)一。

司法救濟(jì)保障機(jī)制。公安機(jī)關(guān)或者被害人如認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)附條件不起訴錯誤的，可以依照《刑事訴訟法》有關(guān)規(guī)定對案件提出復(fù)議或者申訴。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，發(fā)現(xiàn)附條件不起訴錯誤的，應(yīng)當(dāng)由作出決定的檢察機(jī)關(guān)自行糾正，或由上一級檢察機(jī)關(guān)責(zé)令糾正。

最后，在適用相對不起訴時，要明確執(zhí)法尺度，避免“以罰代刑、以錢贖刑”。有觀點(diǎn)認(rèn)為，對輕罪案件，只要犯罪嫌疑人對被害人作出賠償，檢察機(jī)關(guān)即可作出輕緩處理決定，筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是值得商榷的。特別是在作出附條件不起訴決定前，檢察機(jī)關(guān)必須充分考察犯罪嫌疑人的悔罪態(tài)度以及人身危險性。嚴(yán)格考察犯罪嫌疑人是否具備以非刑罰化方式教育改造的條件和可能，不能單純地以被害人的要求和主張為標(biāo)準(zhǔn)。尤其是在被害人獲得賠償、放棄對犯罪嫌疑人追訴要求的情況下，更要注意嚴(yán)格把握附條件不起訴的適用條件，避免給社會和群眾帶來“以罰代刑、以錢贖刑”的錯誤認(rèn)識，損害司法權(quán)威。