周大智 黃雪鋒

摘 要 本文是從利益法學(xué)的理念出發(fā)來研究法的利益基礎(chǔ)的。從利益法學(xué)角度出發(fā),法律的任務(wù)是維護(hù)特定利益的。歷史上公法在利益選擇方面是維護(hù)公共利益。但伴隨著時(shí)代的呼喚,現(xiàn)代公法也必須維護(hù)好私人利益,其利益基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是公共利益與私人利益的并立與整合。

關(guān)鍵詞 公法 利益基礎(chǔ) 公共利益 私人利益

中圖分類號:DF31文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

一、傳統(tǒng)理論認(rèn)為公法的利益基礎(chǔ)是公共利益

一般認(rèn)為,公法的概念是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安首創(chuàng)的,本文是從利益說出發(fā)的。利益說認(rèn)為,凡是以維護(hù)國家或社會公共利益為目的的法屬于公法,而以維護(hù)私人利益為目的的法屬于私法。最早進(jìn)行公法與私法劃分的古羅馬法學(xué)家烏爾比安就是這一觀點(diǎn)的代表。烏爾比安指出:公法“有關(guān)羅馬國家的穩(wěn)定”,私法“涉及個(gè)人福利”,“公法見之于宗教事務(wù)、宗教機(jī)構(gòu)和國家管理機(jī)構(gòu)之中”。

(一)公法的產(chǎn)生。

公法是如何產(chǎn)生的?筆者認(rèn)為公法是在與私法的分立后才成為一個(gè)獨(dú)立的法律概念、法律學(xué)科,這就要追溯到公私法劃分之初。從某種意義上來說,社會產(chǎn)生之初是以公權(quán)力的出現(xiàn)為標(biāo)志的。國家產(chǎn)生之初,屬于自然經(jīng)濟(jì)占主導(dǎo)的時(shí)代,公權(quán)力主要表現(xiàn)為國家權(quán)力,它無所不管,各種社會關(guān)系混同在一起并表現(xiàn)出強(qiáng)烈的國家權(quán)力性,反映到法律上自然是“諸法合一”并體現(xiàn)國家法的性質(zhì), 它必然是以維護(hù)國家利益為己任的。后來,商品經(jīng)濟(jì)逐步發(fā)展起來,開始出現(xiàn)了公權(quán)力少干預(yù)或不干預(yù)、私人自主進(jìn)行商品交換活動(dòng)的“私域”,即開始產(chǎn)生了商品交換的“私域”與政治管理的“公域”的分野。伴隨“私域”與“公域”的分野,分別以調(diào)整二者所處領(lǐng)域糾紛為己任的公法與私法也從“諸法合一”中分立出來。而“私域”里充斥著私人利益,“公域”里充斥著公共利益,進(jìn)而可以推出公法產(chǎn)生之初的利益基礎(chǔ)是公共利益。

(二)公共利益的界定。

何為公共利益?歷史上龐德曾對利益分類做過細(xì)致的研究,構(gòu)筑起了一個(gè)社會利益體系。龐德將利益分為三大類:個(gè)人利益、公共利益和社會利益。個(gè)人利益是直接從個(gè)人生活本身出發(fā),以個(gè)人生活名義所提出的主張、要求和愿望;它包括人格利益、家庭關(guān)系利益和物質(zhì)利益三類。公共利益是從政治組織社會生活角度出發(fā),以政治組織社會名義提出的主張、要求和愿望;它包括國家作為法人的利益和國家作為社會利益捍衛(wèi)者的利益兩類。所以,這一體系基本上是公共利益和個(gè)人利益的二元?jiǎng)澐?但同時(shí)突出了國家自身的利益主體地位,不將國家利益和社會利益等同。據(jù)此我們認(rèn)為,公共利益是指從政治組織生活或社會生活角度出發(fā),以政治組織或社會的名義提出的主張、要求與愿望,它是與個(gè)人利益相對的,包括國家利益與社會利益。在傳統(tǒng)公法學(xué)說中,權(quán)力主體為了維護(hù)公共利益,可以采取一切措施甚至包括可能侵害個(gè)人利益的措施來實(shí)現(xiàn),為公的利益永遠(yuǎn)優(yōu)先于為私的利益。這時(shí)期的公法較之私法發(fā)達(dá),公權(quán)力較之私權(quán)利更強(qiáng)。例如在我國《物權(quán)法》等民事私法立法之前,國家公權(quán)力機(jī)關(guān)為了所謂的“公共利益”,可以采取任何措施來限制甚至是剝奪個(gè)人權(quán)利的行使以達(dá)到所謂的維護(hù)公共利益之目的,私人利益在公共利益面前始終是第二位的。當(dāng)前我們正在建設(shè)公平合理的和諧社會,故上述傳統(tǒng)公法學(xué)說越來越難以與時(shí)代發(fā)展相適應(yīng)。

二、現(xiàn)代公法的利益基礎(chǔ)是公共利益與私人利益的統(tǒng)一

隨著當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)(高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì))的發(fā)展與完善,“對私益的保護(hù)”越來越成為時(shí)代的呼聲,因?yàn)橹挥懈玫鼐S護(hù)個(gè)人利益,市場參與主體才能更積極主動(dòng)地去參與市場活動(dòng),市場經(jīng)濟(jì)才能有活力與繼續(xù)發(fā)展,社會才能更好地發(fā)展與進(jìn)步,所以我們要維護(hù)好私人利益。

為什么公法要對私益進(jìn)行維護(hù)?其一,私益是公益的淵源之水。公益,即公共利益,主要是由社會利益與國家利益組成的,其所強(qiáng)調(diào)的是一個(gè)整體范疇。然而我們可以仔細(xì)思考下:這個(gè)整體是怎么組成的?可以肯定的是,它天生不是個(gè)空洞的整體,它是由眾多個(gè)體組合而成的,其有著實(shí)實(shí)在在的內(nèi)容。這個(gè)個(gè)體就是私人利益,當(dāng)然公共利益不是私人利益的簡單組合。此處所闡述的本意是指在維護(hù)所謂公共利益的同時(shí)不能忽視私人利益,應(yīng)當(dāng)對二者都進(jìn)行維護(hù),雖然有輕重之分。不能不顧及私人利益而以維護(hù)公共利益的名義進(jìn)行任意活動(dòng),這樣最后的結(jié)果往往是維護(hù)了少數(shù)個(gè)別團(tuán)體或個(gè)人的利益;在這個(gè)過程中維護(hù)了少數(shù)人的利益必然會侵害大多數(shù)人的利益,因?yàn)橘Y源(利益表現(xiàn)形式)的有限性。

其二,公法能更有力地維護(hù)私益。因?yàn)?“法的產(chǎn)生、內(nèi)容、本質(zhì)和發(fā)展,在很大程度上都是基于對利益的配置和固化的結(jié)果?！蓖?利益在很大程度上也決定了公法的制定、實(shí)施和救濟(jì)。利益轉(zhuǎn)化為法律利益、進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法律利益的過程,主要就是國家對社會利益關(guān)系和利益沖突實(shí)行調(diào)節(jié)和處理的過程。國家掌握著公權(quán)力,其可以運(yùn)用公法中手段對私益進(jìn)行保護(hù),而且公法較之私法對私益的保護(hù)更有力。

(作者: 周大智,華東師范大學(xué)法律系,憲法行政法學(xué);研究方向:經(jīng)濟(jì)行政法;黃雪鋒,華東師范大學(xué)法律系,憲法行政法學(xué);研究方向:經(jīng)濟(jì)行政法)

參考文獻(xiàn):

[1]沈宗靈.現(xiàn)代西方法理學(xué).北京大學(xué)出版社,1992.291.

[2]謝暉.私法基礎(chǔ)與公法優(yōu)位.法學(xué),1995(8).

[3]韓春暉.認(rèn)真對待私益—全面認(rèn)識現(xiàn)代公法的利益基礎(chǔ).北大法律信息網(wǎng).

[4]袁曙宏.論建立統(tǒng)一的公法學(xué).中國法學(xué),2003(5).