張新福

（濟鋼集團有限公司總法律顧問室，山東濟南250101）

企業(yè)股權(quán)投資的風險防范

張新福

（濟鋼集團有限公司總法律顧問室，山東濟南250101）

股權(quán)投資是發(fā)生法律風險較多的經(jīng)營活動之一，當前企業(yè)股權(quán)投資存在投資盲目、項目調(diào)查不充分、投資方案不完善、外派人員管理混亂等現(xiàn)象，提出了應(yīng)做好投資規(guī)劃，制定投資管理制度、評審專家制度，建立健全監(jiān)督約束機制，增加項目退出環(huán)節(jié)等解決方案，對股權(quán)投資環(huán)節(jié)實行流程化管理，使股權(quán)投資管理程序更具科學(xué)化和透明化，以求最大程度地避免投資損失。

股權(quán)投資；法律風險；防范對策；制度；機制

1 前言

股權(quán)投資是企業(yè)投資的一種形式，它既包括以貨幣資金、無形資產(chǎn)或其他實物資產(chǎn)直接投資設(shè)立新公司，也包括收購兼并既有的老公司。股權(quán)投資的目的是為了獲取經(jīng)濟利益，而從計劃投資到獲利之間還存在著諸多的法律關(guān)系。投資者權(quán)利的行使、投資者義務(wù)的承擔在整個投資過程當中處處體現(xiàn)，并直接影響到企業(yè)的最終利益追求。所以“風險”于此無處不在，企業(yè)在違法的時候當然會存在風險，但企業(yè)不違法也會存在風險［1］，它或許是因為法律政策不確定［2］、市場預(yù)測的不準確、管理責任的不到位、法律監(jiān)控的不規(guī)范、合作伙伴的違約等，總之，后一種風險較之前一種風險具有更大的隱蔽性、隨意性和難以預(yù)料性。所以，對于后一種風險的防范措施，應(yīng)當更加注重管理環(huán)節(jié)；注重分工協(xié)作、責任控制；注重流程管理、整體配合；注重成本、兼顧效益。一句話，風險防范，從管理做起。

股權(quán)投資管理不能僅僅限定在出資階段，如投資項目的提出、項目評估、投資決策等，還應(yīng)包括投資實施過程中的風險控制、經(jīng)營管理與監(jiān)督、投資清算等多個環(huán)節(jié)。因此，股權(quán)投資的管理也應(yīng)是對整個投資項目從開始到結(jié)束的縱向跟蹤管理過程。

2 當前股權(quán)投資過程中普遍存在的問題

1）股權(quán)投資盲目性比較大，缺少規(guī)劃。目前很多大型企業(yè)制定5 a規(guī)劃，大多涉及固定資產(chǎn)投資、產(chǎn)品市場開發(fā)等，很少涉及股權(quán)投資問題。很多股權(quán)投資項目，都是合作方找上門來，然后派有關(guān)部門去考察，很少主動去規(guī)劃、布局，這就導(dǎo)致股權(quán)投資具有較大的盲目性。

2）股權(quán)投資項目盡職調(diào)查不充分。當前很多企業(yè)進行股權(quán)投資的慣常做法是組織幾個部門去到對方考察，考察行動大多只是走馬觀花，沒有針對性，無法對政治、法律、經(jīng)濟、地理、人文等投資環(huán)境進行全方位的了解，無法掌握必要的第一手資料。沒有形成一份盡職調(diào)查報告，有時僅把合作方單方提供的主體情況和市場需求資料作為考察成果，這樣勢必會誤導(dǎo)決策。

3）投資方案制作不完善，且內(nèi)容僅注重出資環(huán)節(jié)。由于沒有掌握必要的第一手資料，對要投資的行業(yè)、區(qū)域、范圍、成本、策略、時機等考慮不夠充分，投資方案難以做到盡善盡美。股權(quán)投資方案是股權(quán)投資管理的總綱領(lǐng)，它是在基礎(chǔ)論證前提下制作的資產(chǎn)運作流程。其內(nèi)容應(yīng)當涉及怎樣投資、如何管理、如何退出等整個過程。但目前很多企業(yè)制作的股權(quán)投資方案大多僅限于出資階段，對合作者的情況、合作環(huán)境、出資方式、出資多少甚至前景都描述很多、很詳細，而對于投資權(quán)利如何行使、采取何種經(jīng)營管理方式、投資期滿的后續(xù)問題等內(nèi)容則言之不詳，有的甚至在方案中根本不曾體現(xiàn)。從而使得后面的一系列工作都沒有針對性和計劃性。

4）投資方案缺乏必要的評估。投資項目的成功與否會直接關(guān)系到一個企業(yè)在商場上的“戰(zhàn)斗力”。大的投資失敗甚至?xí)苯佑绊懙狡髽I(yè)的生存。所以根據(jù)客觀事實，對照自身分析利弊，對投資方案進行可行性的評估是十分重要和必要的［1］。實踐中，有些企業(yè)做出投資方案就直接向領(lǐng)導(dǎo)匯報，而沒有再借助相關(guān)部門、專家進行方案評估，公司領(lǐng)導(dǎo)無法全面、綜合地了解情況，決策難免會出現(xiàn)偏差。

5）項目實施缺乏風險控制。很多企業(yè)決定投資以后，隨便找個范本就和對方簽訂協(xié)議，或者按照對方起草的協(xié)議和章程簽訂，而沒有根據(jù)自己的實際情況，沒有在項目實施時進行風險控制［2］。

6）外派人員管理混亂。外派董事和高級管理人員是投資人委派到被投資企業(yè)的，是執(zhí)行投資意志的最直接參與者，肩負著雙重責任，不僅需要為企業(yè)的發(fā)展而努力，同時作為投資人的使者，還需要維護投資人的利益［3］。有些企業(yè)對外派人員沒有任職條件和委派程序的規(guī)定，往往是領(lǐng)導(dǎo)臨時決定派去的，一般身兼數(shù)職，根本無法常駐企業(yè)，無法詳細掌握企業(yè)動向，導(dǎo)致了外派人員職責無法到位。

7）缺少項目評價和統(tǒng)計分析環(huán)節(jié)。公司對外投資項目多了，會有些項目運營狀況良好、贏利能力較強，有些項目運營狀況則不盡人意。對于這些不盡人意的項目，大多數(shù)企業(yè)都沒有投資項目后的評價環(huán)節(jié)，沒有對投資項目及時地進行評價，每個年度也沒有部門對此統(tǒng)計分析，而被派到這些項目的董事、監(jiān)事等人員不盡職責，致使公司不能及時決策終止運營不良的項目。

3 解決問題的對策

之所以出現(xiàn)上述這些問題，關(guān)鍵是因為企業(yè)沒有完善的股權(quán)投資管理制度，沒有建立一個嚴格的管理流程，決策程序缺乏科學(xué)化和透明化，各部門的職責不明確，多個部門管理不到位。對此，提出了以下解決方案。

1）做好投資規(guī)劃，避免投資盲目性。一些企業(yè)在對外投資上，缺少長期的規(guī)劃，每年的對外投資金額也沒有計劃性，隨意性較大。因此，大型企業(yè)在對外投資管理中，應(yīng)根據(jù)企業(yè)整體發(fā)展規(guī)劃和戰(zhàn)略編制股權(quán)投資規(guī)劃和布局方案，如原料基地、產(chǎn)品銷售等，都是比較容易確定布局方案的。根據(jù)企業(yè)的投資規(guī)劃和布局方案，主動研究布局點的政策、法規(guī)，主動尋找合作方，就會避免投資的盲目性，提高股權(quán)投資的成功概率。

2）制定投資管理制度，確立出資階段管理流程。出資階段分為4個環(huán)節(jié)：項目提出、項目評估、項目決策和項目實施。

①項目提出：項目提出單位在提出投資項目時，一般應(yīng)對相關(guān)項目跟蹤一段時間，從而掌握該投資項目的規(guī)律以及與其有關(guān)的詳細數(shù)據(jù)，尤其是在相關(guān)區(qū)域內(nèi)名列前茅的同類企業(yè)近2 a的全部數(shù)據(jù)都應(yīng)要掌握，充分考慮投資的時機和策略，并據(jù)此制作可行性研究報告和全套的投資方案（不僅包括如何投資設(shè)立公司、還要制定公司如何經(jīng)營及如何退出的方案）。

②項目評估：由相關(guān)部門從事先建立的評審專家數(shù)據(jù)庫中抽取相關(guān)臨時專家（包括外聘專家和內(nèi)部專家）和常設(shè)專家組成評審小組，對可行性研究報告和投資方案進行評審，評審專家可以要求補充材料，必要時也可以組織實地考察，然后由評審專家進行投票表決，并出具評審意見。對于可行的投資方案，評審專家表決通過后，方可報公司領(lǐng)導(dǎo)決策；對于投資可行、方案不合理的，可以要求項目提出單位修改方案，經(jīng)2次評審均不能通過的項目，應(yīng)予以封殺，不再修改上報；對于風險巨大、不可行的投資項目有權(quán)直接予以封殺。

③項目決策：項目提出單位制作的可行性研究報告和投資方案與評審專家的評審意見和表決結(jié)果一并報公司領(lǐng)導(dǎo)審閱，由領(lǐng)導(dǎo)依據(jù)上述資料進行決策。

④項目實施：項目決策后，由項目提出單位及其他相關(guān)部門負責實施，起草簽訂出資協(xié)議和公司章程，外派董事、監(jiān)事和高級管理人員，負責投資項目的運營管理，并建立相應(yīng)職能的風險預(yù)警系統(tǒng)，對風險隱患及時發(fā)現(xiàn)、及時匯報、及時解決。通過分解不相容的崗位，把出資階段分為4個環(huán)節(jié)，尤其是評估環(huán)節(jié)的審慎，既可明確各環(huán)節(jié)的責任、提高工作效率，又可保證對外投資決策的科學(xué)化和透明化，盡最大可能規(guī)避法律風險。

3）制定評審專家管理制度，建立評審專家數(shù)據(jù)庫。外部專家能站在中立的立場看問題，判斷問題的依據(jù)是他們所掌握的知識和了解的客觀情況，不容易受外界因素干擾，缺點是不了解企業(yè)實際。內(nèi)部專家既懂專業(yè)知識、又了解企業(yè)實際，缺點是判斷問題時容易被公司領(lǐng)導(dǎo)的意見所左右。因此綜合內(nèi)、外部專家的意見尤其重要，應(yīng)制定評審專家管理制度，規(guī)定評審專家的條件、職責和待遇等內(nèi)容，并建立評審專家數(shù)據(jù)庫，分別設(shè)立內(nèi)部專家和外聘專家子項，在評審時隨機按專業(yè)抽取。

4）制定外派董事、監(jiān)事和高級管理人員管理制度。管理制度應(yīng)規(guī)定外派董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職條件、程序和職責，外派人員必須能履行相應(yīng)職責，且最多只能任1家企業(yè)的總經(jīng)理或兼任2家企業(yè)的董事或監(jiān)事，從而加強對所投資企業(yè)的控制和管理。其中，外派的董事長或總經(jīng)理應(yīng)長期駐在現(xiàn)場，具體負責投資企業(yè)的經(jīng)營管理。為了使外派的董事、監(jiān)事和高級管理人員能充分發(fā)揮作用，應(yīng)按照其任職條件，挑選部分合適的人員，建立相應(yīng)的人才資源數(shù)據(jù)庫。需要外派時，按專業(yè)隨時從數(shù)據(jù)庫中抽取，既保證外派人員符合條件，又可保證人員職責到位。

5）建立健全監(jiān)督約束機制。為保證公司和投資企業(yè)的健康發(fā)展，保證投資經(jīng)營的有序進行，應(yīng)當建立一套以財務(wù)監(jiān)督、審計監(jiān)督、法律監(jiān)督和行政監(jiān)察為內(nèi)容的監(jiān)督約束體系，進而形成對投資項目的全方位監(jiān)督約束機制。

6）設(shè)立項目后評價和統(tǒng)計分析環(huán)節(jié)。一個企業(yè)在經(jīng)營過程中，會同時操作若干個大小不等、層面不同的投資項目。這些投資項目，有的運營狀況良好，贏利能力較強，有的運營狀況則不盡人意。這就需要設(shè)立一個項目后評價環(huán)節(jié)，分不同的時間點對股權(quán)投資項目進行多次評價，發(fā)現(xiàn)問題及時調(diào)整投資決策，或改或停。在股權(quán)投資管理流程中還應(yīng)設(shè)立統(tǒng)計分析環(huán)節(jié)，通過對以前對外投資項目的統(tǒng)計分析，管理部門就可以及時發(fā)現(xiàn)問題，并確定這些問題是共性問題還是個性問題，及時提出建議，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，為后續(xù)決策提供依據(jù)。

7）增加項目退出環(huán)節(jié)，建立進出自由的投資快速反應(yīng)機制。在項目后評價和統(tǒng)計分析的基礎(chǔ)上，對那些經(jīng)營不善、無法扭轉(zhuǎn)不良運作狀況的項目，及時啟動退出程序，財務(wù)、法律、土地、審計等部門協(xié)助項目單位終止運營，并妥善處理后續(xù)問題。該環(huán)節(jié)的設(shè)置可以明確各單位職責，提高工作效率，避免資源的浪費。

4 結(jié)語

法律風險伴隨著企業(yè)經(jīng)營的全過程。在追求贏利和完成發(fā)展計劃的過程中，企業(yè)必然面臨各種各樣的法律風險，而且企業(yè)經(jīng)濟交往越活躍，法律風險發(fā)生的途徑和種類就越多［2］。而“股權(quán)投資”又勢必成為未來經(jīng)濟主流的一種經(jīng)營活動，由于它存在形式的多樣、組合結(jié)構(gòu)的復(fù)雜、法律政策的變化，而徒增了許多的法律風險，從而成為企業(yè)管理者應(yīng)當密切關(guān)注的問題。通過制定相應(yīng)管理制度，建立項目提出、項目評估、項目決策、項目實施、被投資企業(yè)管理、項目評價、投資退出、投資統(tǒng)計分析等管理程序，對股權(quán)投資環(huán)節(jié)實行流程化管理，使股權(quán)投資管理程序更具科學(xué)化和透明化，最終可以避免大量不必要的投資損失。

［1］汲斌昌.國有企業(yè)法律風險防范與控制［M］.濟南：山東友誼出版社，2007.

［2］向飛，陳友春.企業(yè)法律風險評估［M］.北京：法律出版社，2006.

［3］蔣大興.公司法律報告［M］.北京：中信出版社，2003.

Risk Prevention on Equity Investment

ZHANG Xin-fu
（The General Counsel Office of Jinan Iron and Steel Group Corporation,Jinan 250101,China）

Equity investment is one of risky area in business operation,which is found at present time for haphazard investment, inadequate project survey,immature business plan,assignment of management in disorder,etc.Solutions are suggested include complete investment plan,assessors system,supervision and restraint mechanism,exit investment pre-set,etc.,It is also necessary to execute process management in order for scientific and transparent management and evasion of investment risk.

equity investment;legal risk;prevention strategy;system;mechanism

F276

A

1004-4620（2010）01-0070-03

2009-10-27

張新福，男，1970年生，2005年畢業(yè)于山東大學(xué)法律專業(yè)?，F(xiàn)為濟鋼總法律顧問室主任助理，高級經(jīng)濟師，從事企業(yè)法律顧問工作。