趙 泓

(中鐵國際經(jīng)濟合作有限公司, 北京 100055)

目前,為應對金融危機帶來的影響,國家一方面相繼推出了進一步擴大內(nèi)需、加大基礎設施投入、促進經(jīng)濟增長的積極財政政策和適度寬松的貨幣政策等重大舉措,確保國民經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展；另一方面,國家憑借雄厚的外匯儲備,加大與其他國家和地區(qū)在能源、基礎建設方面的合作,積極實施“走出去”戰(zhàn)略,鼓勵和支持中國企業(yè)走出國門。積極開拓海外市場,爭取更多的國際工程,是實現(xiàn)企業(yè)國際化經(jīng)營戰(zhàn)略的重要途徑。海外經(jīng)營已成為我們企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的重要組成部分。海外項目與國內(nèi)項目相比,在法律、政治、宗教、勞工、匯兌、稅收等方面更容易產(chǎn)生風險。因此,加強海外業(yè)務合同管理,控制海外項目風險就顯得更加重要。本文結(jié)合自己的工作實際,對進一步做好國際工程承包項目的合同管理工作談點粗淺的想法。

1 合同管理工作的意義

市場經(jīng)濟在某種意義上說是法制經(jīng)濟,是契約經(jīng)濟。合同是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物,是商品交換的法律表現(xiàn)形式。企業(yè)的經(jīng)濟往來,主要是通過合同形式進行的。所以,一個企業(yè)的經(jīng)營成敗和合同與合同管理有密切關系。因此,必須十分重視合同與合同管理。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對以自己為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止，以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止是合同管理的內(nèi)容,審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段。合同管理必須是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。全過程就是由洽談、草擬、簽定、生效開始,直至合同失效為止。我們不僅要重視合同簽定前的管理,更要重視簽定后的管理。決不能認為合同簽定了,施工任務到手了,合同就束之高閣了。切記合同履行過程是實現(xiàn)權(quán)利義務的過程,不能僅僅把它看成單一的生產(chǎn)過程。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門都要一起來管理，動態(tài)性就是注意履約全過程的情況變化,特別要掌握對我方不利的變化,及時對合同進行修改、變更、補充或中止和終止。因此,在相對成熟的國際承包合同體制下,只要我們做好合同管理工作,投資就基本可得到控制,工期也較有保障,各方均在合同約束下不得不加強管理,工程風險可由各方比較合理地分擔?？梢?合同管理對企業(yè)的成敗非常重要,是防范企業(yè)法律風險的基礎性工作,在國際工程承包中具有重要意義。

2 合同管理工作中要注意的一些問題

2.1 合同簽定階段要注意的問題

(1)正視國際項目的各種風險

在國際工程承包項目中,存在著各種各樣的風險,如：投標報價風險；政治、法律、社會風險；匯率和物價波動風險等。在與業(yè)主簽定合同階段要充分考慮這些風險的存在。

例如：某國際工程項目由橋梁工程、河道整治工程、引道工程、收費站工程等幾個部分組成,合同總價上億美元。該項目是通過國際競標,在菲迪克合同條件下從事工程管理的一個境外工程項目,某公司中標成為該項目施工的總承包商。由于經(jīng)驗所限,加之對菲迪克條款和施工技術(shù)方案研究不夠透徹,該項目的設計方案中存在諸多矛盾與變更,以及該項目有關情況本身比較復雜,如所在國政治和法律環(huán)境、罷工和第三方的干擾等多種不可預見因素的影響,加上當?shù)氐刭|(zhì)條件復雜。該公司事前調(diào)研不充分、不仔細,沒有重視該項目存在的各種風險,僅根據(jù)業(yè)主提供的參數(shù)制定投標方案,結(jié)果由于諸多因素的綜合作用導致投標報價偏低,項目實際造價大大超出合同價格,以致項目前期虧損巨大。投標后,在設計圖紙審查過程中發(fā)現(xiàn)一些圖紙之間存在矛盾,但在投標階段沒有就此問題進行澄清,以致該問題遺留到了施工階段。

由上例可知,在合同簽定階段一定要重視并認真做好投標風險辨識工作,投標前要認真研究招投標項目所涉及不同國家和地區(qū)的法律規(guī)范及招投標文件內(nèi)容,廣泛收集和掌握業(yè)主提供的有關項目的各類信息,充分考慮到各種風險的存在,以此為基礎確定投標報價,制作好投標文件。

(2)精確界定合同工作范圍和計量計價

例如：國外一個公路項目,業(yè)主與監(jiān)理工程師以工地指令迫使承包公司加修8.5 km長、四車道22 m寬的公路,當時項目組沒有仔細研究,更沒有有效反對或提出條件,工作范圍大大超出了原合同范圍,造成巨大損失。

實例告訴我們,簽定合同時,在精確劃定工作性質(zhì)和范圍后,應周密、準確地進行計量計價工作,這當中要熟悉FIDIC合同規(guī)定的各種計量計價規(guī)則并靈活運用。要注意國內(nèi)外不同標準、體系計量計價原則的差別。要注意邊緣問題。如有的合同計價規(guī)定本身有不嚴密之處,與施工實際環(huán)節(jié)有出入。有些工序未包含在工作描述中,這部分工作就應該單獨計量,甚至調(diào)整新的單價。因此,在合同簽定階段一定要精確界定合同工作范圍和計量計價,防止增加各種不應有的額外工作。

此外,在合同簽定中還要注意合同文字嚴謹,以免導致合同難以履行或引起爭議。合同條款要全面、完整,避免有缺陷、漏洞。對于境外合同文本,由于國情和語言文字不同,加上翻譯問題,這些合同文本存在不少疑問。對這些疑問不能回避。必須在合同上加以澄清,弄清其含義,或堵塞其漏洞,以免造成損失。

2.2 合同履約階段要注意的問題

(1)加強合同履約階段的監(jiān)督和管理

對合同履約過程進行監(jiān)督和管理是合同管理工作的重要部分。合同簽約的目的主要是保障合同及時有效履行,防止違約行為的發(fā)生。所以,企業(yè)合同管理部門對合同的履約進行監(jiān)督是十分必要的。通過監(jiān)督可以知道企業(yè)各類合同的履行情況,及時發(fā)現(xiàn)影響履約的原因,以便隨時向各部門反饋,排除阻礙,防止出現(xiàn)違約,加強合同履約的監(jiān)督和管理既要保證自己嚴格按合同約定行使權(quán)利和履行義務,也促使對方嚴格按合同履行義務。其主要工作就是要做好合同履行記錄,跟蹤合同履行過程,把好合同結(jié)算關。因此合同履約階段的管理工作非常關鍵,為了保護合同得以切實履行,需要合同管理部門同財務部門、項目管理部門等密切配合,實施有效的管理,才能得以實現(xiàn)。

(2)工程變更及索賠

一項大的土木工程總要有變更,也會存在非承包方原因的工期延長或工作量增加,因此也總是存在著索賠的問題。在國際工程承包中經(jīng)常遇到業(yè)主和監(jiān)理工程師將事實上的變更工作擠入原工程清單舊科目和單價的情況,或是只發(fā)出口頭指令,卻不以書面確認,使承包商蒙受損失。在這種情況下,我們應該目光敏銳,及時發(fā)現(xiàn),據(jù)理力爭,及時要求書面確認變更令,確認計價方案。只要是監(jiān)理工程師指示的施工方法、次序，或質(zhì)量要求、標準的變更,即便沒有變更令,根據(jù)合同解釋原則,也可以視為可推的變更令。此外,由于國際工程項目的復雜性,再加上業(yè)主、承包人和監(jiān)理人員有時是來自三個國家的人員,各方對工程項目建設的目標有所不同,而導致因為修改設計，增加或減少工程量,修改施工計劃等產(chǎn)生索賠。在索賠發(fā)生后,既要找到充分的索賠依據(jù),還要運用恰當?shù)氖┕に髻r條款,才能成功地得到合理賠償,使工程風險降至最小化,有效地挽回企業(yè)的損失。

在合同履約階段,如因甲方造成的工期延誤、阻工、外部條件變化及增加額外工作等情況出現(xiàn)時,應及時收集、整理索賠證據(jù),提出費用與工期索賠要求,否則將是合同管理工作的失誤。

合同管理工作可按合同評審、合同訂立、合同實施、合同綜合評價階段總結(jié)出合同管理工作流程(見圖1)。

圖1 合同管理工作流程

3 有效應對海外項目風險

海外工程項目常常面臨著許多風險,在做項目時風險是客觀存在的,企業(yè)不可能永遠避開風險。企業(yè)要生存、要發(fā)展,就要勇于面對風險,并善于管理風險。風險并不可怕,可怕的是對風險一無所知或不知所措,而正確的做法應該是：正視風險,分析風險,防范風險,利用風險。國際項目常面臨的主要風險包括：

(1)國別風險——因項目所在國政局不穩(wěn)導致的各種風險；

(2)項目適用標準選擇不清的風險；

(3)匯率風險；

(4)物價上漲風險；

(5)投標報價風險；

(6)政治、法律、社會風險；

(7)其他風險——施工現(xiàn)場條件、氣候、施工組織、勞工素質(zhì)等不確定性因素帶來的風險。

這些風險,需要我們的合同管理人員和項目管理人員高度重視。通過與業(yè)主積極溝通,積極進行各種索賠等風險控制和風險轉(zhuǎn)移的手段管理風險,仔細研究FIDIC條款和合同文本,最大限度為企業(yè)減少損失。

合同關系是一種法律關系,違約行為是一種違法行為。針對我國公司合同管理普遍偏弱的情況,可以多進行一些普及和研討活動,使合同管理人員掌握合同法律知識和簽約技巧。增強合同管理人員的責任感和法律意識。同時應針對市場法律環(huán)境的變化,研究法律適用對本企業(yè)的影響,在學習中培養(yǎng)并不斷增強法律意識。另一方面,要熟悉企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動,認真總結(jié)企業(yè)經(jīng)營管理實踐中正確運用法律手段的經(jīng)驗,提高運用法律意識、合同意識來思考問題與處理問題的能力。只有這樣,才能在國際項目中規(guī)避各種風險。

4 結(jié)束語

合同管理是一項十分重要的工作,關系到企業(yè)戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)和企業(yè)持續(xù)健康、穩(wěn)定的發(fā)展。合同管理不再是簡單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容,而是一種全過程、全方位科學的管理?？傊?事前采取周密的防范,事中采取有效的管理,事后做好妥善的補救是做好合同管理,避免產(chǎn)生損失,實現(xiàn)企業(yè)效益的指導原則。在當前的國際環(huán)境下,企業(yè)應增強自我保護意識,充分運用國際法律規(guī)則來管理合同,巧妙地避免和轉(zhuǎn)移各種風險,以提高企業(yè)的管理水平和經(jīng)濟效益。

[1] 任學強.權(quán)利與技術(shù)：FIDIC合同條件下的承包商索賠[J].國際經(jīng)濟合作,2006(1)

[2] 趙富田.淺談工程項目建設中的施工索賠[J].應用技術(shù),2006(5)

[3] 朱 珊.國際工程承包中的項目風險管理[J].建筑經(jīng)濟,2004(5)