任建華

(河南中原鐵道投資管理集團 河南鄭州 450052)

在市場經(jīng)濟條件下,企業(yè)是自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展的獨立的市場主體和獨立的利益主體,企業(yè)要獲得他們所需的產(chǎn)品和服務,就必須通過有償買賣的方式來實現(xiàn)。鐵路企業(yè)每年都采購大量的物資設備,要依法、依規(guī)完成物資采購是一復雜而又艱巨的任務。鐵路物資采購中常見的一些法律問題值得探討。

一、鐵路物資采購應當遵循的原則

(一)公開原則。公開或透明是鐵路物資采購應堅持的一個重要原則,其目的在于以最優(yōu)惠的價格采購到最優(yōu)質(zhì)的商品。物資采購公開化可以將物資采購活動置于陽光之下,防止采購主體及其工作人員在采購活動中反復無常甚至暗箱操作等違法違紀現(xiàn)象的發(fā)生,增強供應商以質(zhì)量和價格取勝的信心。

(二)公平原則。公平包括平等和公正雙重含義。公平原則為所有可能參加競爭或潛在的供應商提供平等的機會,包括采購主體提供的信息一致,資格預審和投標評價標準統(tǒng)一,供應商受到同等的尊重和對待;在物資采購開始前,采購主體確定采購的條件或標準不能在競標過程中隨意變更;保守秘密,不得泄露供應商提供的各種材料或信息。只有建立在公平基礎(chǔ)上的競爭機制,才能促進最大程度的競爭,有實力和能力提供質(zhì)優(yōu)價廉商品的供應商才能贏得鐵路的合同。公平性原則的另外一個要求是:合同的授予要兼顧鐵路采購自身目標的實現(xiàn)。在鐵路采購的規(guī)定中,應當制定一些規(guī)則,采取一些措施,使一些實力較弱但其產(chǎn)品質(zhì)量能夠達到采購合同要求的鐵路企業(yè)也能獲得一部分它們力所能及的鐵路采購合同。只有這樣,才能解決一些鐵路企業(yè)最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實的利益問題,形成各得其所而又和諧發(fā)展的局面。法律上的公平并不是絕對的,對相對較弱的部分鐵路企業(yè)的照顧并不是對公平性原則的破壞,而是公平原則的一種體現(xiàn)方式。首先,這些企業(yè)也是納稅人,有平等參與競爭的資格,同時,這些企業(yè)如果被擠垮,職工下崗,基本民生得不到保障,也是不公平的,這樣可能直接影響和諧鐵路建設,嚴重的還會引發(fā)社會問題。因此在倡導公平的原則下,《合同法》把合同自由提得很高,但也有一定的限制。目的就是要保護消費者,保護勞動者,保護社會公共利益。無論從法理上還是社會現(xiàn)實上,都指向了同一方向,就是要優(yōu)先保護弱者,鐵路物資采購適當照顧部分鐵路企業(yè)不僅有利于促使鐵路的協(xié)調(diào)發(fā)展,這與以人為本、構(gòu)建和諧社會的法理精神也是一致的。

(三)競爭原則。競爭可以使鐵路采購制度的各項目標得以實現(xiàn)。競爭可以降低采購價格,節(jié)約采購成本,促進鐵路企業(yè)的發(fā)展。如果采購主體簽訂的采購合同是在充分地公開地競爭的基礎(chǔ)上完成的,就能夠有效地減少外來干預和暗箱操作,企圖通過非正常手段來獲得鐵路采購合同的供應商就會暴露,就可以有效防止鐵路采購中的浪費和腐敗問題。競爭機制把供應商放在同一個起跑線上,對其形成一種壓力,他要獲得合同,就要使用最先進的技術(shù)、工藝和管理水平來提高自己的產(chǎn)品質(zhì)量,提供更好的服務,努力降低成本和投標報價,采購主體才能以較低的價格獲得所需的優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品和服務,最大限度地實現(xiàn)采購目標。

(四)效益原則。在采購物資數(shù)量確定的情況下,用較低的成本來獲得這些采購物資就是效益。如果我們不能建立科學的物資采購制度,不著重進行成本效益核算,重復投資,盲目采購,效率低下,就會給企業(yè)造成損失和浪費。所以鐵路采購制度必須充分體現(xiàn)效益原則,最大限度地節(jié)約費用,用好資金,把企業(yè)職工用辛勤汗水換來的每一分錢都用在刀刃上,用有限的資金為企業(yè)謀取最大的利益。同時,效益原則還要體現(xiàn)招標投標、談判采購、詢價采購等采購方式上。

二、鐵路物資采購的基本方式

(一)招標采購。招標采購是鐵路物資采購的重要方式,根據(jù)《中華人民共和國招投標法》第 10條的規(guī)定:招標分為公開招標和邀請招標。公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。公開招標應當發(fā)布招標公告。邀請招標則是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。邀請招標應當向三個以上具備承擔招標項目能力、資信良好的特定法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。招標是對各投標人所提出的價格、質(zhì)量、交貨期限和該投標人的技術(shù)水平、財務狀況等因素進行綜合比較,確定其中最佳中標人,并與之最終簽訂合同的過程。

(二)競爭性談判采購。競爭性談判采購是指采購主體直接邀請一定數(shù)量以上的供應商就采購事宜分別進行談判,然后選定供應商并授予其合同的采購方式。一般情況下,符合下列條件之一時,才能使用競爭性談判采購方式:即招標后沒有合格的供應商投標或產(chǎn)品的;急需采購產(chǎn)品而無法以招標方式進行的;制作招標文件需要較長時間而采購需求緊迫的;準備投標文件需要高額費用或者是對高新技術(shù)含量有特別要求的等等。競爭性談判采購是招標采購方式的補充。

(三)詢價采購。詢價采購是指采購主體對一定數(shù)量以上的供應商提供的報價進行比較,以確保價格具有競爭性的采購方式。采購主體采用詢價采購的方式進行采購必須是達到限額以上的單項或批量采購的現(xiàn)貨,標準規(guī)格、價格彈性不大,并履行相關(guān)批準手續(xù)。

(四)單一來源采購。單一來源采購是指采購主體直接向供應商采購的采購方式。采用單一采購方式主要是由于:只能從特定供應商才能采購到所需物資,或供應商擁有專有權(quán),且無其他合適的替代物資,或者采購主體有足夠的理由認為只有從特定供應商處進行購買,才能促進相關(guān)政策目標的實現(xiàn)。如工程、特種物品的采購。

三、簽訂鐵路物資采購合同應當注意的問題

根據(jù)鐵路行業(yè)制度規(guī)定,對于所有物資采購,不論金額大小,都必須簽訂正式的書面合同,以合同的形式來約束和規(guī)范采購行為,避免價格效益的流失和經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。在簽訂鐵路物資采購合同時,要注意如下問題:

一是規(guī)范合同文本。鐵路物資采購合同對文本的一般要求是:基本條款齊全,權(quán)利義務約定明確;合同條款邏輯嚴謹;合同文字準確,力求字斟句酌。比如定金具有懲罰性,在合同法上稱為定金罰則,而“訂金”在法律上被認定為預付款,不具有擔保功能,不能以法主張“定金”權(quán)利。因此,依法訂立鐵路物資采購合同,需要靠準確明晰的合同文字體現(xiàn)雙方的真實意思,最大限度地避免歧義和誤解導致的合同難以履行或爭議。另外,對于招標合同,應當按照《中華人民共和國招投標法》第 46條的規(guī)定,根據(jù)招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

二是提升合同內(nèi)容的靈活性。在起草鐵路物資采購合同時不僅需要考慮其合法性,還要重視合同內(nèi)容的可操作性。提高合同內(nèi)容的靈活性,給合同當事人履行、變更、解除合同提供操作空間。一些鐵路物資采購合同,備同履行期限較長,對采購價格規(guī)定過死,缺乏對市場變化的應對,雖然不違背法律規(guī)定,但是,在履行合同過程中,如果經(jīng)濟形勢、市場供求關(guān)系等客觀條件發(fā)生較大變化,就會給一方帶來被動,導致?lián)p失。因此,提升合同內(nèi)容的靈活性,可以形成風險共擔的雙贏局面。

三是準確約定管轄法院?，F(xiàn)在一些案件,經(jīng)常在訴訟管轄上耗費時間和精力。因此在鐵路物資采購合同中明確管轄法院非常必要。在物資采購合同中,有的合同,在約定管轄時寫到“協(xié)商不成,可以請求法院或者仲裁機構(gòu)裁決”;有的合同約定“協(xié)商不成由 ××鐵路運輸法院管轄”。前者約定管轄不明確,后者邏輯不嚴密。在物資采購合同中,如果不能確定可能產(chǎn)生糾紛的標的額,可以約定:產(chǎn)生糾紛后由鐵路法院管轄(既可理解為鐵路運輸法院,也可理解為鐵路中級法院),鑒于此,在約定管轄時一定要準確。