隋朝暉

（濟南鐵路局 青島鐵路經(jīng)營集團有限公司，山東 青島 266002）

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營管理中若干法律問題的探討

隋朝暉

（濟南鐵路局 青島鐵路經(jīng)營集團有限公司，山東 青島 266002）

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)在經(jīng)營管理中所面臨的法律問題帶有明顯的系統(tǒng)性和行業(yè)性特點，主要包括5個方面：適用內部的政策規(guī)定與遵守法律、法規(guī)的沖突；資產(chǎn)經(jīng)營權的不確定性和政策的變動性對經(jīng)營的影響；企業(yè)重組中的債務承繼問題與總、分管理架構的利弊；多元化經(jīng)營企業(yè)對知識產(chǎn)權的培育、應用與維護；多元化經(jīng)營企業(yè)的勞務用工。針對這些問題，多元化經(jīng)營企業(yè)首先應遵守法律，充分、有效、合理地利用法律、法規(guī)和市場經(jīng)濟的規(guī)則，爭取自身的最大利益，維護企業(yè)的合法權益。

鐵路；多元化經(jīng)營企業(yè)；知識產(chǎn)權保護；勞務用工

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)是鐵路多元化經(jīng)營戰(zhàn)略的重要組成部分，是鐵路最早走向市場，也是鐵路系統(tǒng)中與市場經(jīng)濟最緊密接軌的經(jīng)營體系之一。參與市場競爭，必須遵守法律、法規(guī)所確立的市場交易規(guī)則，就會不可避免地產(chǎn)生法律問題；同時，由于鐵路多元化經(jīng)營的特殊性，在經(jīng)營管理中所面臨的法律問題也帶有明顯的系統(tǒng)性和行業(yè)性特點，需要有針對性地加以解決。為此，結合工作實踐，針對以下5個方面的問題進行分析。

1 適用內部的政策規(guī)定與遵守法律法規(guī)的沖突問題

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)是獨立的企業(yè)法人，通常由鐵路運輸企業(yè)(鐵路局或鐵路公司)直接或間接投資設立。在法律層面上，多元化經(jīng)營企業(yè)與鐵路運輸企業(yè)在市場經(jīng)濟中具有平等的法律地位。由于多元化經(jīng)營企業(yè)與鐵路運輸企業(yè)之間是投資與被投資的關系，按照國有企業(yè)的管理模式，又是上下級的關系，這種特定關系，決定了多元化經(jīng)營企業(yè)在經(jīng)營管理中既要遵守法律、法規(guī)，又要服從上級的管理，遵守上級的有關政策和規(guī)定。從二者設立所依據(jù)的法律看，鐵路運輸企業(yè)在設立之初主要是依據(jù)我國的《鐵路法》，而多元化經(jīng)營企業(yè)則主要是以我國《公司法》或相應的《企業(yè)法》為依據(jù)。由于二者設立與經(jīng)營管理所依據(jù)的企業(yè)組織法和行為法的差異，往往會導致多元化經(jīng)營企業(yè)在經(jīng)營管理中產(chǎn)生適用內部的政策規(guī)定與遵守法律、法規(guī)的沖突問題。

實際上，鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)上級部門的政策規(guī)定多數(shù)并不與法律、法規(guī)相違背，大多是由于多元化經(jīng)營企業(yè)在程序上未按照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行而導致上述情況的發(fā)生。因此，多元化經(jīng)營企業(yè)在執(zhí)行上級部門的政策規(guī)定時，應注意按照法律、法規(guī)規(guī)定的程序加以適用，以避免二者的沖突。做到這一點，應區(qū)別以下兩種情況并加以解決：①對于上級部門的政策規(guī)定在實體上并未與法律、法規(guī)相違背的，應將相關內容通過法定程序變?yōu)楸締挝坏暮戏ㄒ?guī)定，從而依法加以適用；②對于上級規(guī)定雖然與上級主管部門所在地的地方性法規(guī)、規(guī)章不發(fā)生沖突，但是與多元化經(jīng)營企業(yè)所在地的地方性法規(guī)、規(guī)章不一致的，則應當按照當?shù)胤ㄒ?guī)、規(guī)章制定企業(yè)的政策規(guī)定，確保多元化經(jīng)營企業(yè)政策規(guī)定的合法性。

2 資產(chǎn)經(jīng)營權的不確定性和政策的變動性對經(jīng)營的影響

2.1 資產(chǎn)經(jīng)營權的不確定性的影響

多元化經(jīng)營企業(yè)盡管擁有自己的法人財產(chǎn)，但是多元化經(jīng)營企業(yè)與運輸業(yè)之間存在著關聯(lián)關系，由于多元化經(jīng)營企業(yè)所經(jīng)營的資產(chǎn)多數(shù)屬于運輸業(yè)資產(chǎn)，多元化經(jīng)營企業(yè)對其占有、使用和收益的權利受到限制。例如，多元化經(jīng)營企業(yè)在對運輸業(yè)的房產(chǎn)進行租賃經(jīng)營時，無法提供房屋的產(chǎn)權證明，或者運輸業(yè)資產(chǎn)雖已劃轉給多元化經(jīng)營企業(yè)，但是沒有辦理財產(chǎn)權的轉移，則多元化經(jīng)營企業(yè)在經(jīng)營此類資產(chǎn)時受到一定程度的限制。其后果主要表現(xiàn)在以下兩個方面：①在進行資產(chǎn)租賃時，對于使用主業(yè)資產(chǎn)出租的，由于多元化經(jīng)營企業(yè)沒有該資產(chǎn)的所有權，則其出租權受到約束，需要運輸業(yè)出具授權文件，否則容易引起關于合同效力的爭議；②對于已劃轉給多元化經(jīng)營企業(yè)的資產(chǎn)，但沒有辦理財產(chǎn)權轉移，在進行資產(chǎn)租賃、出售等經(jīng)營行為時，容易受到限制。

針對上述問題，建議通過以下途徑加以解決：對于使用主業(yè)資產(chǎn)進行經(jīng)營的問題，屬于主業(yè)閑置資產(chǎn)的，能進行資產(chǎn)劃轉的，盡量辦理資產(chǎn)劃轉手續(xù)；對于不動產(chǎn)，能夠辦理權屬過戶登記的，依法辦理權屬過戶登記；對于不便于劃轉的，應辦理好授權經(jīng)營的合法手續(xù)，確保多元化經(jīng)營企業(yè)對資產(chǎn)的合法經(jīng)營權。

2.2 政策變動性的影響

鐵路運輸業(yè)的主營業(yè)務是鐵路運輸服務，具有顯著的公益性特點，運輸業(yè)需要兼顧國家利益、社會利益和企業(yè)利益，其中，國家利益和社會利益又是最重要的。因此，鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)在利用運輸業(yè)資產(chǎn)進行經(jīng)營時，往往受到不確定因素的影響，如鐵路建設規(guī)劃、運輸政策調整、資產(chǎn)的征用劃轉等，最終導致經(jīng)營項目不能完成，尤其在履行經(jīng)營合同時，將導致合同的不能履行或不適當履行，從而引起違約責任的承擔問題，影響多元化經(jīng)營企業(yè)的信用與經(jīng)營的穩(wěn)定性。

鐵路上級部門政策的變動性對經(jīng)營的影響問題，應區(qū)別情況加以處理。①多元化經(jīng)營企業(yè)在經(jīng)營過程中，應充分考慮運輸業(yè)對所經(jīng)營資產(chǎn)的預期使用情況，根據(jù)其不確定性的程度決定經(jīng)營的方式、合同的履行期限等因素。而針對運輸業(yè)資產(chǎn)的使用走向不確定的，盡可能選擇隨時可以停止、停止后經(jīng)濟損失小的項目，并盡可能縮短合同的履行期限。②在簽訂合同時，一方面對鐵路資產(chǎn)的特殊性提前履行告知義務，并寫入書面合同中，以此作為合同簽訂的前提和基礎，允許合同相對方將此作為合同談判的一個重要考慮因素；另一方面，在合同中明確約定，由于上述情況的出現(xiàn)而導致合同的不能履行或不能完全履行時，以此作為解除合同的條件之一，并可約定多元化經(jīng)營企業(yè)的通知義務、舉證義務，以及雙方對損失承擔的分配方案，防止違約責任的出現(xiàn)，最大限度地減少合同雙方當事人的損失，降低上級鐵路政策的變動性對鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營信用的影響。

3 企業(yè)重組中的債務承繼問題與總、分管理架構的利弊分析

3.1 重組企業(yè)的債務承繼問題

在企業(yè)重組過程中，資產(chǎn)重組是核心問題，而資產(chǎn)重組又以債權、債務的清理和承繼最為關鍵。在鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)重組中，對于債權、債務的處理一般采取較為簡單的處理方式，即一攬子承繼的方式。這種方式的有利之處是處理快捷簡便，便于加快推進重組；不利之處是對于債務不能區(qū)別不同的情況，合理地利用法律、法規(guī)和政策，徹底將債務處理完結，容易留下糾紛隱患。最典型的是，對于一些長期虧損、負債較重的企業(yè)，通過重組將債務納入新企業(yè)后，給新企業(yè)帶來了嚴重的債務負擔，使重組后企業(yè)在起步階段負擔較重。

多元化經(jīng)營企業(yè)在重組時，應當充分合理地利用法律規(guī)定和市場經(jīng)濟規(guī)則，對債務分門別類地進行處理，以維護企業(yè)的合法權益。尤其是對于一些長期債務，可以通過企業(yè)法務部門會同財務人員、具體的經(jīng)辦人進行細致地調查、取證，利用法律的、科學的方法加以篩選、甄別，確定債務的真實性、時效性，最終將債務進行分類，并加以處理。

3.2 總、分管理架構的利弊分析

為了加強企業(yè)管理，鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)在重組過程中，已經(jīng)將總、分公司模式作為一種重要模式加以推行。相對母、子公司模式，總、分公司模式有其特有的優(yōu)勢，最突出的是加強了總公司對分公司的控制力，排除了分公司除正常經(jīng)營以外的其他權利，如投資、控股、擔保等權利，降低了管理和經(jīng)營風險。但是，這種模式也有其不利的一面，對于鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)，主要表現(xiàn)在以下兩個方面。

（1）總、分公司模式只適合于專業(yè)化經(jīng)營，不太適合于以總公司為主體的多元化經(jīng)營模式。在企業(yè)登記中，分公司的經(jīng)營范圍必須是在總公司經(jīng)營范圍之內確定，如果分公司過多，并且所涉及的經(jīng)營領域過于寬泛，則總公司的經(jīng)營范圍會過于煩瑣，不利于總公司的企業(yè)文化和經(jīng)營形象的建設，也不利于總公司本身的專業(yè)化經(jīng)營。

（2）相對母、子公司模式，總、分公司模式雖然降低了管理和經(jīng)營風險，但由于分公司是非法人分支機構，不能獨立承擔民事責任，分公司在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的債務，如果不能清償，則會轉嫁給總公司?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第 78 條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構不能清償債務時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構的財產(chǎn)。”為此，分公司與總公司、分公司與分公司之間的債務風險會串聯(lián)起來，對于多元化經(jīng)營企業(yè)，此模式不能使企業(yè)合理充分地利用法律，最大限度地減少風險，而是無謂地、連帶地去承擔不必要的經(jīng)營風險。相反，如果是母、子公司模式，則只要母公司(股東)對子公司出資到位，則子公司是獨立承擔債務，其債務與母公司(股東)無關，更與其他子公司無關。

對上述問題，作為鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)，母、子與總、分公司模式各有利弊，應區(qū)別不同情況，適當?shù)丶右赃x擇。對于實行專業(yè)化經(jīng)營的企業(yè)，特別是其所屬企業(yè)只需執(zhí)行，而不需要發(fā)揮其創(chuàng)造力的企業(yè)，可以采取總、分公司模式，有利于統(tǒng)一經(jīng)營標準、統(tǒng)一經(jīng)營理念和集中資金優(yōu)勢。但對于以總(母)公司為主體，實施多元化經(jīng)營的企業(yè)而言，則采取母、子公司模式較為適宜，可以根據(jù)子公司不同的經(jīng)營領域、經(jīng)營方向因企施策；另外，對于一些經(jīng)營風險較大的行業(yè)，也宜采取母、子公司的模式。現(xiàn)代公司制度的核心之一是有限責任制度，對一些高風險行業(yè)，設立獨立的公司法人，股東僅以出資額為限對公司承擔有限責任，在該公司出現(xiàn)經(jīng)營風險如產(chǎn)生巨額債務時，其債務完全獨立于股東(母公司)，而不會像分公司那樣，由總公司承擔。法律對股東有限責任和企業(yè)法人獨立責任的設定，本身是對經(jīng)營者的一種保護，也是經(jīng)營相對方應當知道的、合理存在的市場風險，多元化經(jīng)營企業(yè)應當合理地加以利用。

4 多元化經(jīng)營企業(yè)對知識產(chǎn)權的培育、應用與維護

4.1 字號、商標的創(chuàng)立與維護

在多元化經(jīng)營企業(yè)發(fā)展過程中，對企業(yè)名稱和商標的創(chuàng)立、應用、維護和保護工作還有待加強。企業(yè)名稱一般是由“地域”、“字號”和“行業(yè)特征”等要素組成，以往多元化經(jīng)營企業(yè)在申請名稱時，通常是用“鐵路”二字加上行業(yè)特征就構成了企業(yè)名稱，在名稱中找不到企業(yè)的字號。近年來，這種情況雖然有所改觀，但鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)在品牌經(jīng)營中，尤其是在培育和維護企業(yè)名稱字號和商標方面的力度不夠，主要表現(xiàn)在以下3個方面。①部分多元化經(jīng)營企業(yè)在名稱中仍找不到自己的字號。②在企業(yè)重組中，對一些已經(jīng)擁有相當知名度的企業(yè)字號，不注意加以承繼，導致企業(yè)的歷史積淀沒有得到有效的保護和延續(xù)。③企業(yè)商標注冊意識不強。有些企業(yè)雖然擁有字號，但是卻沒有注冊商標，雖然字號已經(jīng)使用多年，但是在進行企業(yè)設計和宣傳時，發(fā)現(xiàn)自己的字號已被他人注冊，導致商標侵權，造成經(jīng)營上的被動。

4.2 企業(yè)品牌建設

由于歷史的積淀，以及嚴格和規(guī)范的內部管理，加之公益性的特點，“中國鐵路”在國民視點中的“守法、誠信、規(guī)范”的另一面也悄然凸現(xiàn)，這實際上是鐵路系統(tǒng)所擁有的潛在的、廣義概念上的知識產(chǎn)權，是一種價值無限的無形資產(chǎn)，而且是不可復制、不可讓渡的。但是，鐵路在實行多元化經(jīng)營方面并沒有有效地利用“中國鐵路”潛在的品牌優(yōu)勢。鐵路企業(yè)的現(xiàn)狀是，全國鐵路尚未形成統(tǒng)一的、明確的品牌，各鐵路局(公司)的品牌經(jīng)營情況參差不齊，尤其是多元化經(jīng)營企業(yè)在利用鐵路品牌方面存在較大差距。

鐵路企業(yè)應通過對經(jīng)營管理體制的深層次改革，逐步推進品牌經(jīng)營，建議從以下幾方面入手。

（1）在企業(yè)品牌建設的個案方面，首先，多元化經(jīng)營企業(yè)應樹立企業(yè)的字號意識，即被識別和易識別的觀念；其次，多元化經(jīng)營企業(yè)要有商標意識，即把識別待征法律化、知識產(chǎn)權化。企業(yè)在確定名稱時，尤其是在確定一些大型骨干企業(yè)的名稱時，應首先考慮企業(yè)的名稱在將來能否被注冊為商標，并進行相應的咨詢、查詢。在可能的情況下，由投資人預先或同時進行商標注冊，確保企業(yè)字號與商標的一致性，避免品牌的顯著性和價值被分散化、被弱化，更要避免產(chǎn)生違法侵權的后果。

（2）宏觀方面，建議上級部門從多元化經(jīng)營戰(zhàn)略的角度，規(guī)范規(guī)劃鐵路多元化經(jīng)營的大品牌戰(zhàn)略。在大品牌框架下，通過對專業(yè)化經(jīng)營的行業(yè)規(guī)劃，實施統(tǒng)一的行業(yè)子品牌戰(zhàn)略，統(tǒng)一企業(yè)的形象、理念和行為規(guī)范。品牌經(jīng)營戰(zhàn)略的實現(xiàn)需要以注冊商標為基礎，以科學的、法律的方法加以推進，做到合法、有效。

5 多元化經(jīng)營企業(yè)的勞務用工問題

我國《勞動合同法》頒布實施前，鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)在勞動用工上一般采取兩種模式，一種是對具有鐵路職工身份的勞動者，一般簽訂無固定期限的勞動合同，該部分職工與企業(yè)間的勞動關系相對穩(wěn)定；另一種是對非鐵路職工，一般簽訂固定期限的勞動合同。

我國《勞動合同法》實施后，許多鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)對臨時用工方式進行了調整，采用勞務用工的形式，即多元化經(jīng)營企業(yè)與勞動者間不建立勞動關系，由勞務派遣公司向多元化經(jīng)營企業(yè)派遣勞動者。在《勞動合同法》實施后，這種用工形式的調整可以避免被非鐵路職工基于法律規(guī)定，向企業(yè)主張與鐵路職工相同的權利，從而引起不必要的糾紛。

由于歷史的延續(xù)，鐵路用工仍然保留著鐵路職工身份這一概念，而這種身份一般預示著以下內涵：可簽訂無固定期限的勞動合同；勞動關系相對穩(wěn)定，在鐵路系統(tǒng)中的可流轉性，以及其他一些具有行業(yè)性特點的待遇等。采取勞務用工形式，多元化經(jīng)營企業(yè)與勞動者之間沒有勞動關系，因而此部分勞動者不能主張與鐵路職工相同的待遇；另外，由于沒有勞動關系，勞動者也不會根據(jù)《勞動合同法》直接向多元化經(jīng)營企業(yè)主張續(xù)簽勞動合同、簽訂無固定期限勞動合同，以及經(jīng)濟補償?shù)葯嗬钠髽I(yè)利益考慮，這一用工形式的確存在其有利的一面。

但是從企業(yè)長遠發(fā)展看，勞務用工也存在以下明顯的弊端。①企業(yè)用工的最終法律風險和經(jīng)濟風險以勞務用工的方式并不能完全避免，大多數(shù)還是要轉嫁給用工單位。在實踐中，勞務派遣單位與用工單位之間的關系是通過勞務派遣協(xié)議加以確定的，多數(shù)勞務派遣協(xié)議中，勞務派遣單位只收取管理費，管理費的多少與約定的風險是成正比的。我國《勞動爭議調解仲裁法》第 22 條第2款規(guī)定：“勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。”這充分說明了法律對勞務派遣中用工單位法律責任的明確導向。②勞務派遣的運用也要區(qū)別用工的不同情況而定。《勞動合同法》第 66 條規(guī)定：“勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?！痹摋l規(guī)定明確了勞務派遣工作崗位范圍，既有強制性，也有倡導性。這不僅僅是為了維護勞動者的權利，防止企業(yè)利用勞務派遣用工的形式逃避勞動法律責任，也是國家從企業(yè)用人的穩(wěn)定性、企業(yè)和社會的長遠發(fā)展利益考慮，倡導企業(yè)在非輔助性、非臨時性的崗位上，使企業(yè)與勞動者建立相對穩(wěn)定的勞動關系，培養(yǎng)勞動者的企業(yè)歸屬感、責任感，從而有利于企業(yè)發(fā)展和社會穩(wěn)定。

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)針對非鐵路職工用工問題，應從實際出發(fā)，在一些臨時性、輔助性或替代性的工作崗位上，應當首選勞務派遣用工方式；而在一些主流性的、普遍性工作崗位上，如多元化企業(yè)經(jīng)營酒店所使用的客房、餐飲服務員，則最好與之簽訂勞動合同，建立勞動關系。另外，鐵路職工與非鐵路職工的同工同酬問題，可以通過不同的崗位設置加以解決，如在同一崗位上盡量避免同時使用鐵路職工與非鐵路職工，以解決同工同酬的勞動糾紛問題。

6 結束語

鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)作為普通的市場經(jīng)濟主體，在經(jīng)營管理中所遇到的法律問題有其普通性的一面，同時作為鐵路系統(tǒng)所屬企業(yè)又有其行業(yè)性和特殊性的一面；其管理關系既有地域性，也有條條性。但是市場經(jīng)濟是在法律規(guī)范下的經(jīng)濟體制，企業(yè)的經(jīng)營管理行為都應在法治之下而為之，鐵路多元化經(jīng)營企業(yè)也不例外。一方面，多元化經(jīng)營企業(yè)首先應遵守法律，不能實施與法律、法規(guī)相背的行為；另一方面，多元化經(jīng)營企業(yè)作為鐵路國有企業(yè)，可以充分、有效、合理地利用法律、法規(guī)和市場經(jīng)濟的規(guī)則，爭取自身的最大利益，維護企業(yè)的合法權益。

1003-1421(2011)10-0038-04

F532.6

B

2011-08-09

宋小滿