在國內(nèi)已經(jīng)習(xí)以為常的公務(wù)接待、節(jié)日禮品，很可能成為歐美反貪腐法律的證供。
　　
　　“你好！你認(rèn)為這樣的工作晚餐我可以參加嗎？”魏鋼向其所在公司的合規(guī)部門問道。
　　魏鋼是達(dá)信中國區(qū)高級副總裁、財(cái)務(wù)與專業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)服務(wù)專家。作為一家跨國公司的高管，去參加一個(gè)飯局也要向公司請示審批嗎？
　　“是的，這是我們公司的規(guī)定。我們公司是美國上市公司，本身受FCPA委員會管轄，要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。”魏鋼對《中國經(jīng)濟(jì)周刊》說。
　　魏鋼所說的風(fēng)險(xiǎn)是一部來自美國的法律——《反海外賄賂法》。
　　《反海外賄賂法》，全稱Foreign Corrupt Practices Act，簡稱為“FCPA”。這是一部由美國國會制定的成文法，自1977年頒布實(shí)施。這部法律的適用對象是，為了獲得或者保持生意，而向外國政府的公職人員或者供職于外國政府控制的機(jī)構(gòu)中的人員行賄的美國公司或者個(gè)人。該法旨在禁止美國公司向外國政府公職人員行賄。
　　魏鋼表示，這部法律并不只針對美國企業(yè)，進(jìn)入2011年，包括中國在美國上市企業(yè)在內(nèi)的跨國公司將會遭遇更為嚴(yán)格的監(jiān)管與審查。
　　
　　歐美商業(yè)反貪下重手
　　
　　美國諾恒經(jīng)濟(jì)咨詢公司（NERA Economic Consulting）在2009年發(fā)布的報(bào)告稱，2002年—2008年， FCPA委員會判處的賠款與罰款共計(jì)超過12億美元，涉及30多個(gè)國家，最大一筆罰款合并追繳非法所得數(shù)額高達(dá)8億美元。
　　而在2006年—2008年期間，F(xiàn)CPA委員會提起的FCPA訴訟共計(jì)30多起，比之前28年里提起的案件總和都多。截至2010年罰款數(shù)額最大的6起FCPA案件中，有4起發(fā)生在2010年。在這份長長的處罰名單上，不乏西門子、戴姆勒等國際巨頭的名字。
　　魏鋼認(rèn)為，由于商業(yè)活動的全球化趨勢，越來越多的國家為保證公平競爭開始實(shí)施類似FCPA的反賄賂政策，并進(jìn)行協(xié)同監(jiān)管審查。隨著反腐敗領(lǐng)域的國際合作力度加大，跨國公司將會遭遇各國反腐敗機(jī)構(gòu)更為嚴(yán)格的監(jiān)管與審查。
　　2010年7月15日，美國國會通過了影響廣泛的《多德-弗蘭克華爾街改革和個(gè)人消費(fèi)者保護(hù)法案》，明確了對協(xié)助美國證監(jiān)會揭發(fā)公司賄賂行為的個(gè)人予以巨額獎賞。
　　隨后，英國也制定出更為嚴(yán)格的《反腐敗法案》。近期在多倫多參加G20峰會的各國元首也表示將全面實(shí)施《聯(lián)合國反腐敗公約》。國際合作力度的空前加大以及全球范圍的反腐敗風(fēng)暴使得FCPA在海外的管轄效力更加強(qiáng)大。
　　
　　FCPA調(diào)查的巨大風(fēng)險(xiǎn)
　　
　　英國《金融時(shí)報(bào)》的一篇評論說：觸犯FCPA所受的處罰，可能相當(dāng)于宣判一家公司死刑。
　　魏鋼認(rèn)為，這種說法一點(diǎn)也不夸張。一旦被卷入FCPA調(diào)查，對企業(yè)而言，不僅意味著各類罰款、高昂的法律訴訟抗辯費(fèi)用等帶來的財(cái)務(wù)損失；更為可怕的是將面臨著市值下滑、業(yè)務(wù)和市場份額損失、并購機(jī)遇喪失、評級機(jī)構(gòu)下調(diào)評級等一系列嚴(yán)重后果。
　　魏鋼向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》舉例說，2008年12月15日，美國司法部宣布，德國西門子公司（Siemens AG）及其3家子公司承認(rèn)違反了FCPA。其在阿根廷、俄羅斯、墨西哥、尼日利亞、委內(nèi)瑞拉、伊拉克、以色列、越南、中國等地以隱蔽方式向第三方支付約14億美元，獲得超過11億美元利潤。西門子公司在承認(rèn)有罪的同時(shí)，向美國司法部支付4.5億美元的刑事罰金。
　　隨后，西門子與美國證券委員會達(dá)成和解，并支付3.5億美元的罰金。此外，西門子在德國被慕尼黑地區(qū)檢察機(jī)構(gòu)處以3.95億歐元的罰金，加上此前西門子被處罰的罰金，西門子前后共支付約16億美元的罰金。這成為歷史上因?yàn)樾匈V而被施以的最嚴(yán)重懲罰。
　　美國證券交易委員會和美國司法部介入西門子公司的商業(yè)賄賂案件的理由，并不是因?yàn)槲鏖T子公司的行賄對象是美國人或者組織，也不是因?yàn)樾匈V地點(diǎn)在美國，而只是因?yàn)槲鏖T子公司的股票以美國存托憑證（ADR）的形式在紐約證券交易所交易，從而使得西門子公司受到FCPA的管轄。
　　“這只是西門子公司付出代價(jià)的一部分，雖然被美國相關(guān)部門處罰了8億美元，但是他們?yōu)榱诉M(jìn)行法律訴訟抗辯費(fèi)就高達(dá)10億美元。還有很多隱性損失是無法估量的?！蔽轰撜f。
　　隨著經(jīng)濟(jì)全球化的日益深入，F(xiàn)CPA的規(guī)則也作了相應(yīng)的修改，這使得在美國上市的企業(yè)正面臨更大的FCPA相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
　　魏鋼還介紹，F(xiàn)CPA中采用國際通用會計(jì)準(zhǔn)則的趨勢日漸明顯，這使得原來利用各個(gè)國家之間不同的會計(jì)準(zhǔn)則，規(guī)避法律的難度大大增加了。同時(shí)，F(xiàn)CPA中索賠范圍甚至擴(kuò)大至在IPO (首次公開募股)之前出售其股份的股東，這使得FCPA的適用范圍大大擴(kuò)展。
　　除此之外，美國還在全球范圍內(nèi)尋求FCPA式游戲規(guī)則的國際化，以試圖改變在美國企業(yè)受到FCPA的約束而他們的競爭對手并不受此約束的情況下，美國企業(yè)所面臨的不利境況。
　　“越來越多的國家和國際組織也在實(shí)施類似的反賄賂政策。美洲國家組織、國際商會、世界銀行、泛美開發(fā)銀行、國際貨幣基金組織、非洲發(fā)展銀行、歐洲聯(lián)盟理事會和聯(lián)合國等國際組織也相繼出臺了類似公約?！蔽轰撜J(rèn)為，上述舉措，使得企業(yè)面對 FCPA相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)不斷加大，中國企業(yè)亟待提升風(fēng)險(xiǎn)意識。
　　
　　中國企業(yè)家意識待變
　　
　　隨著美國政府對FCPA執(zhí)行力度的不斷加大，一場全球范圍內(nèi)的反腐風(fēng)暴正在形成。正在實(shí)施“走出去”的中國企業(yè)能否置身事外呢?
　　“雖然到目前為止，在美國上市的中國公司還沒有因違反FCPA而受罰的報(bào)道，但這并不意味著就可以高枕無憂?！蔽轰撜f。
　　目前，納斯達(dá)克股票市場有170多家中國上市公司，此外還有60多家中國企業(yè)通過美國存托憑證在紐約證券交易所掛牌上市。
　　根據(jù)FCPA規(guī)定，中國在美上市的公司、美國公司在中國設(shè)立的子公司、代表處及其雇員，以及在美國境內(nèi)從事“腐敗行為”的中國企業(yè)或者個(gè)人，甚至通過美國銀行轉(zhuǎn)賬的“腐敗行為”，都可能受到該法的域外管轄。
　　這意味著FCPA相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，不僅是在美國上市的中國公司和中美合資公司，還有那些準(zhǔn)備實(shí)施走出去戰(zhàn)略的中國企業(yè)，或遲或早都將面臨這個(gè)問題。
　　“最重要的是意識問題。任何法律制度都有其根植的社會環(huán)境和文化傳統(tǒng)，東西方商業(yè)文化的差異，導(dǎo)致了中國企業(yè)家防范FCPA風(fēng)險(xiǎn)的意識不強(qiáng)?！边_(dá)信亞洲商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理部負(fù)責(zé)人黃家勝說。
　　黃家勝表示，在中國的商業(yè)文化下，一方邀請談判對方去吃飯喝酒是正常的，不管他是官員還是商人。但是在美國可能就麻煩了，因?yàn)镕CPA的重點(diǎn)在于行賄目的，而不是具體行賄行為的內(nèi)容，例如公務(wù)接待、提供或者承諾付款等等。
　　此前，美國一家公司舉辦了一個(gè)商務(wù)宴會，邀請了客戶參加，結(jié)果被FCPA委員會調(diào)查，原因是這次宴會花費(fèi)幾十萬美元，超出了正常的宴會開支涉嫌向客戶行賄。
　　“在中國中秋節(jié)，企業(yè)向客戶贈送月餅是正常的事情，但是，如果月餅價(jià)格昂貴，在美國可能就要面臨FCPA委員會調(diào)查。今年我們公司就沒有接受中國客戶贈送的月餅。”黃家勝說。
　　黃家勝認(rèn)為，建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)并培養(yǎng)根除商業(yè)賄賂的組織文化能夠?yàn)槠髽I(yè)規(guī)避和防范FCPA相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)打造良好的基礎(chǔ)。
　　一方面，企業(yè)通過規(guī)范的制度以及嚴(yán)格的公司管控程序，識別主要的風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域，確保實(shí)施合理的風(fēng)險(xiǎn)管理制度，從而可以盡可能地規(guī)避或降低FCPA相關(guān)訴訟和潛在的巨額賠償風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)公司的聲譽(yù)、股價(jià)及股東信心。
　　另一方面，萬一遭遇FCPA相關(guān)調(diào)查或起訴，擁有完善公司治理結(jié)構(gòu)的企業(yè)通?？梢在A得更多的時(shí)間和機(jī)遇，向監(jiān)管機(jī)構(gòu)有效展示企業(yè)反賄賂的決心和努力，為企業(yè)贏得主動，甚至有可能降低最終的罰金金額。
　　“FCPA相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)可以預(yù)防，但是并不能百分之百避免。對于試圖進(jìn)行全球化運(yùn)營的中國公司來說，如果采用高管責(zé)任險(xiǎn)等保險(xiǎn)手段對風(fēng)險(xiǎn)予以轉(zhuǎn)移是個(gè)不錯(cuò)的選擇?！蔽轰摻ㄗh說。