劉少輝

商務(wù)部日前正式印發(fā)《關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問(wèn)題的通知》。意味著人民幣直接投資業(yè)務(wù)的正式開(kāi)閘，繼推行國(guó)際貿(mào)易人民幣結(jié)算后，人民幣國(guó)際化又邁出了實(shí)質(zhì)性的一步。

2011年10月12日商務(wù)部發(fā)布了《商務(wù)部關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問(wèn)題的通知》(商資函[2011]第889號(hào))(下稱(chēng)“《通知》”)，次日中國(guó)人民銀行發(fā)布了《外商直接投資人民幣業(yè)務(wù)結(jié)算業(yè)務(wù)管理辦法》(中國(guó)人民銀行公告[2011]第23號(hào))(下稱(chēng)“《管理辦法》”)，對(duì)跨境人民幣直接投資及人民幣結(jié)算作出了相應(yīng)規(guī)范，《通知》和《管理辦法》分別自各自發(fā)布之日起實(shí)施。這兩個(gè)規(guī)定的發(fā)布和實(shí)施，意味著人民幣直接投資業(yè)務(wù)的正式開(kāi)閘，繼推行國(guó)際貿(mào)易人民幣結(jié)算后，人民幣國(guó)際化又邁出了實(shí)質(zhì)性的一步。

跨境人民幣直接投資是指外國(guó)投資者以合法獲得的境外人民幣依法來(lái)華開(kāi)展直接投資活動(dòng)，包括以人民幣投資設(shè)立外商投資企業(yè)及并購(gòu)中國(guó)境內(nèi)企業(yè)。由于外匯管制，傳統(tǒng)的外國(guó)投資者在中國(guó)進(jìn)行直接投資，通常都須以美元、日元等可自由兌換的外幣進(jìn)行投資，資金注入后進(jìn)行結(jié)匯，兌換成人民幣后方可在中國(guó)境內(nèi)使用?？缇橙嗣駧胖苯油顿Y的開(kāi)間，將給中國(guó)外商投資制度帶來(lái)新的變化。

境外人民幣來(lái)源

就目前來(lái)說(shuō)，合法獲得的境外人民幣來(lái)源主要有三大渠道：周邊國(guó)家和中國(guó)開(kāi)展邊境貿(mào)易獲得的人民幣；世界其他國(guó)家通過(guò)與中國(guó)貿(mào)易往來(lái)獲得的人民幣；以及與我國(guó)簽署了人民幣互換協(xié)議的一些國(guó)家擁有的人民幣。隨著離岸人民幣業(yè)務(wù)的發(fā)展，其來(lái)源將進(jìn)一步拓寬。根據(jù)《通知》的規(guī)定，外國(guó)投資者所持有的境外人民幣主要有以下幾個(gè)來(lái)源：

1跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算

2009年4月，國(guó)務(wù)院決定在上海市和廣東省的廣州、深圳、珠海、東莞四城市先行開(kāi)展跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)工作，境外地域范圍定為港澳地區(qū)和東盟國(guó)家。同年7月，《跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)管理辦法》出臺(tái)，跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)全面鋪開(kāi)。到2011年8月，全國(guó)所有地區(qū)均可在與世界所有國(guó)家的跨境貿(mào)易中使用人民幣進(jìn)行結(jié)算。據(jù)此世界各國(guó)企業(yè)因與中國(guó)進(jìn)行貿(mào)易而持有的人民幣可以直接在中國(guó)進(jìn)行投資。

2在中國(guó)境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤(rùn)和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得人民幣

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，境外投資者在中國(guó)境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤(rùn)和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣，經(jīng)銀行審核相關(guān)材料后，可辦理匯出手續(xù)，目前在人民幣匯率處于上升周期的背景下，除短期套利者之外，外國(guó)投資者應(yīng)更傾向于持有人民幣。

需要注意的是，如果該等人民幣利潤(rùn)和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣并未匯出境外，而依然在境內(nèi)用于投資的，則并不適用境外人民幣直接投資的有關(guān)規(guī)定，而仍應(yīng)適用原有的有關(guān)規(guī)定。

3外國(guó)投資者在境外通過(guò)合法渠道取得的人民幣，包括但不限于發(fā)行人民幣債券、人民幣股票等

境外機(jī)構(gòu)發(fā)行境外人民幣債券應(yīng)始于2010年2月，香港金融管理局宣布放寬在香港發(fā)行人民幣債券的限制，允許香港及海外企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)在港發(fā)行人民幣債券。

2011年4月11日，以北京東方廣場(chǎng)境外合作伙伴所擁有的權(quán)益為最終標(biāo)的的匯賢產(chǎn)業(yè)信托(HK 87001)正式開(kāi)始在香港的人民幣IPO招股，并于4月29日在香港主板上市。這是中國(guó)境外首只以人民幣計(jì)價(jià)的股票，也是全球首只以人民幣計(jì)價(jià)的房地產(chǎn)投資信托基金。

雖然境外機(jī)構(gòu)在境外發(fā)行人民幣債券或股票都是在近期才在香港市場(chǎng)出現(xiàn)的，由于人民幣本身升值的逾期，以及中央政府的支持，香港離岸人民幣業(yè)務(wù)(包括人民幣債券和股票等)發(fā)展前景廣闊。

外資準(zhǔn)入審批

從本質(zhì)上說(shuō)，跨境人民幣直接投資仍為外商投資，仍應(yīng)遵守我國(guó)關(guān)于外商投資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入、審批及安全審查等方面的法律法規(guī)，但具體操作中會(huì)有一些特殊的要求。

1審批權(quán)限

根據(jù)《通知》的規(guī)定，跨境人民幣直接投資商務(wù)主管部門(mén)的審批權(quán)限仍按現(xiàn)行外商投資審批制度執(zhí)行，但涉及以下情形的須報(bào)商務(wù)部審核：

(一)人民幣出資金額達(dá)3億元或3億元人民幣以上；

(二)融資擔(dān)保、融資租賃、小額信貸、拍賣(mài)等行業(yè)；

(三)外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)投資或股權(quán)投資企業(yè)；

(四)水泥、鋼鐵、電解鋁、造船等國(guó)家宏觀調(diào)控行業(yè)。

與以外幣投資不同的是，人民幣投資者在向商務(wù)主管部門(mén)申請(qǐng)審批時(shí)，須同時(shí)提交人民幣資金來(lái)源的說(shuō)明或證明以及資金用途說(shuō)明，并填寫(xiě)《跨境人民幣直接投資情況表》。商務(wù)主管部門(mén)審核通過(guò)的，須在外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)的備注欄加注“境外人民幣出資”字樣。

2人民幣資金的使用限制

根據(jù)《通知》的規(guī)定，跨境人民幣直接投資在中國(guó)境內(nèi)不得直接或間接用于投資有價(jià)證券和金融衍生品(依法參與境內(nèi)上市公司定向發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票除外)，也不得用于委托貸款，投資者或所投資的外商投資企業(yè)還須在申請(qǐng)審批時(shí)填寫(xiě)的《跨境人民幣直接投資情況表》中承諾不得將該人民幣用于上述用途。

資金管理

我國(guó)原有的外商直接投資資金管理，主要是通過(guò)國(guó)家外匯管理總局、中國(guó)人民銀行及其各自的地方分支機(jī)構(gòu)對(duì)外匯的匯入、匯出以及結(jié)匯、售匯和付匯等進(jìn)行監(jiān)管而實(shí)現(xiàn)，境外人民幣直接投資的開(kāi)閘，減少了外匯管理中結(jié)匯、售匯和付匯等環(huán)節(jié)，必然對(duì)原有的外商直接投資資金的管理制度帶來(lái)新的變化。為此中國(guó)人民銀行頒布的《管理辦法》對(duì)銀行在進(jìn)行外商直接投資人民幣結(jié)算方面進(jìn)行了規(guī)范，國(guó)家外匯管理總局綜合司于2011年4月頒布的《關(guān)于規(guī)范跨境人民幣資本項(xiàng)目操作有關(guān)問(wèn)題的通知》(匯綜發(fā)[2011]第38號(hào))，也對(duì)境外人民幣直接投資的資金管理有所涉及。

1前期資金賬戶(hù)管理

外國(guó)投資者尚未在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)之前，在境內(nèi)從事直接投資或從事與直接投資相關(guān)的活動(dòng)，通常需要支付相應(yīng)前期資金。在外國(guó)投資者以外幣投資的情況下，可向投資項(xiàng)目所在地外匯局申請(qǐng)，并根據(jù)實(shí)際情況以該投資者名義開(kāi)立四種外國(guó)投資者專(zhuān)用外匯賬戶(hù)：投資類(lèi)、收購(gòu)類(lèi)，費(fèi)用類(lèi)、保證類(lèi)。

根據(jù)《管理辦法》及匯綜發(fā)[2011]第38號(hào)的規(guī)定，外國(guó)投資者以跨境人民幣支付前期費(fèi)用的，須先在擬設(shè)立外商投資企業(yè)所在地外管局辦理人民幣前期費(fèi)用額度登記，銀行應(yīng)當(dāng)在審核外國(guó)投資者提交的支付命令函、資金用途說(shuō)明、資金使用承諾書(shū)等材料后，為其辦理前期費(fèi)用向境內(nèi)人民幣銀行結(jié)算賬戶(hù)的支付，并向外管局備案相關(guān)信息，外商投資企業(yè)設(shè)立后，剩余前期費(fèi)用應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)入人民幣資本金專(zhuān)用存款賬戶(hù)或原路退回。

2登記

外國(guó)投資者以境外的人民幣仍需要在主管的外管局進(jìn)行登記，其性質(zhì)應(yīng)類(lèi)似于外幣投資的外匯登記，并且登記的操作程序也應(yīng)按現(xiàn)行的外匯管理相關(guān)規(guī)定辦理。此外外商投資企業(yè)在

獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，還應(yīng)向注冊(cè)地中國(guó)人民銀行分支機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理企業(yè)信息登記。

3賬戶(hù)開(kāi)立及驗(yàn)資詢(xún)證

盡管?chē)?guó)家外匯管理總局沒(méi)有明確規(guī)定，原則上人民幣直接投資(包括新設(shè)和并購(gòu))的外商投資企業(yè)開(kāi)立賬戶(hù)仍應(yīng)首先經(jīng)外管局審核通過(guò)，然后方能向銀行申請(qǐng)開(kāi)立賬戶(hù)用于收取人民幣資金。

新設(shè)外商投資企業(yè)的外國(guó)投資者匯入的人民幣注冊(cè)資本或繳付的人民幣出資應(yīng)該專(zhuān)戶(hù)專(zhuān)用，并不得辦理現(xiàn)金收付業(yè)務(wù)，賬戶(hù)開(kāi)立后，外國(guó)投資者匯入人民幣資金時(shí)，應(yīng)向銀行提供相關(guān)審批備案文件。根據(jù)匯綜發(fā)[2011]第38號(hào)，外商投資企業(yè)在注冊(cè)資本繳納后辦理驗(yàn)資時(shí)，應(yīng)向注冊(cè)地主管外管局辦理驗(yàn)資詢(xún)證手續(xù)，并備案相關(guān)信息。外國(guó)投資者以人民幣并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)成立外商投資企業(yè)的，中方股東應(yīng)申請(qǐng)開(kāi)設(shè)并購(gòu)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓人民幣專(zhuān)用存款賬戶(hù)，用于收取外國(guó)投資者支付的人民幣資金，并不得辦理現(xiàn)金收付業(yè)務(wù)。

需要特別說(shuō)明的是，由于國(guó)家一直對(duì)房地產(chǎn)行業(yè)進(jìn)行嚴(yán)格的宏觀調(diào)控。外商投資房地產(chǎn)企業(yè)需要在銀行驗(yàn)證其是否通過(guò)商務(wù)部備案后，方能辦理人民幣資本金匯入業(yè)務(wù)。

4人民幣資金匯出

直接投資有關(guān)的人民幣資金匯出包括外國(guó)投資者利潤(rùn)匯出和因減資、轉(zhuǎn)股、清算、現(xiàn)行回收投資等所得的人民幣資金的匯出等。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，外國(guó)投資者辦理上述人民幣資金匯出時(shí)，應(yīng)由銀行審核相關(guān)文件。匯綜發(fā)[2011]第38號(hào)則要求銀行應(yīng)依據(jù)外管局的直接投資外匯管理信息系統(tǒng)生成的額度表辦理，并向外管局備案?！豆芾磙k法》并未就人民幣資金匯出時(shí)中國(guó)人民銀行的職責(zé)作出統(tǒng)一規(guī)定、實(shí)踐中各地的要求可能不一樣。如中國(guó)人民銀行廈門(mén)市中心支行即實(shí)行人民幣利潤(rùn)匯出事后備案制度，要求凡開(kāi)辦人民幣跨境業(yè)務(wù)的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，在履行真實(shí)性審查職責(zé)、合規(guī)辦理人民幣跨境利潤(rùn)匯出業(yè)務(wù)之后，應(yīng)向該中心支行報(bào)備相關(guān)材料進(jìn)行備案。

可能涉及的問(wèn)題

1銀行的責(zé)任

由于跨境人民幣直接投資沒(méi)有結(jié)匯、付匯和購(gòu)匯等程序，外管局很難發(fā)揮與其在直接投資外匯監(jiān)管中相同的職能，對(duì)資金的監(jiān)管更多是由央行和商業(yè)銀行來(lái)實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，銀行對(duì)跨境人民幣直接投資的資金流向?qū)⒊袚?dān)更多的責(zé)任，《管理辦法》第十九條規(guī)定，銀行應(yīng)當(dāng)對(duì)外商投資企業(yè)人民幣注冊(cè)資本金和人民幣借款資金使用的真實(shí)性和合規(guī)性進(jìn)行審查，并監(jiān)督外商投資企業(yè)依法使用人民幣資金。若銀行在辦理外商直接投資人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)時(shí)違反有關(guān)審慎監(jiān)管規(guī)定的，由有關(guān)部門(mén)依法進(jìn)行處理?？梢?jiàn)，從某種程度上，銀行在人民幣直接投資結(jié)算業(yè)務(wù)中承擔(dān)了部分監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職能。

2資金的監(jiān)管

如前所述，《通知》對(duì)人民幣直接投資的資金使用進(jìn)行了限定。在外國(guó)投資者以外幣進(jìn)行投資的情況下，根據(jù)《國(guó)家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問(wèn)題的通知》(匯綜發(fā)[2008]142號(hào))的規(guī)定，資本金的結(jié)匯所得資金僅能在政府審批部門(mén)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)使用，外商投資企業(yè)在辦理結(jié)匯時(shí)須向銀行提交資本金結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件等材料。但是以人民幣進(jìn)行的直接投資，就資本金使用的監(jiān)管問(wèn)題有關(guān)規(guī)定并未進(jìn)行規(guī)范。實(shí)踐中如何確保該等資金的使用符合《通知》及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，尚待進(jìn)一步明確。

3離岸人民幣市場(chǎng)的發(fā)展

由于境外機(jī)構(gòu)可以在境外發(fā)行人民幣債券和股票，而據(jù)此籌集的資金又可用于中國(guó)境內(nèi)的直接投資，如此可進(jìn)一步鼓勵(lì)境外機(jī)構(gòu)在境外發(fā)行人民幣債券或股票，甚至部分境內(nèi)企業(yè)亦有可能尋求在境外發(fā)行人民幣債券或股票的機(jī)會(huì)。如此則將進(jìn)一步促進(jìn)離岸人民幣市場(chǎng)的發(fā)展。