2011年，巨龍管業(yè)（002619）、美達(dá)股份（000782）等多家上市公司陷入賄賂門的丑聞。近期，沃爾瑪被披露通過(guò)行賄以取得在墨西哥的開店許可，同樣的行賄丑聞也曾發(fā)生在中國(guó)昆明；而“雅芳”、“大摩”、“耐克”等商業(yè)賄賂門案件，嚴(yán)重暴露出商業(yè)賄賂對(duì)中國(guó)經(jīng)濟(jì)肌體的侵蝕日益深入，“商業(yè)賄賂”一詞正逐漸成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。

商業(yè)賄賂是一種極具危害性的行為。宏觀層面而言，商業(yè)賄賂行為會(huì)導(dǎo)致行業(yè)內(nèi)資源分布的不平衡，從而使大部分企業(yè)的利益受到損害，甚至有可能導(dǎo)致行業(yè)內(nèi)的惡性循環(huán)，使整個(gè)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的運(yùn)行不穩(wěn)定。對(duì)從事賄賂行為的公司自身而言，商業(yè)賄賂會(huì)破壞公司正常的管理秩序，給企業(yè)員工帶來(lái)不健康的價(jià)值觀，其行為一旦曝光，公司在公眾心目中的形象必然大打折扣，從而直接影響到公司的經(jīng)營(yíng)成果。并且，嚴(yán)重的商業(yè)賄賂行為還會(huì)導(dǎo)致公司相關(guān)的工作人員入罪，公司面臨訴訟的困境。

愚蠢違規(guī)的根源

商業(yè)賄賂源于公司經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)理念的錯(cuò)誤。長(zhǎng)久以來(lái)，中國(guó)社會(huì)都是以“人情”社會(huì)為主，公司在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的各種行為也都是有關(guān)系才好成事，小到企業(yè)之間的貨物采購(gòu)、大到政府部門的種種審批，無(wú)不可以以賄賂的方式進(jìn)行“打點(diǎn)”，于是請(qǐng)客送禮、惠以好處就成了家常便飯，甚至成為公司經(jīng)營(yíng)的潛規(guī)則，以至于許多跨國(guó)公司進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)后，也不得不入鄉(xiāng)隨俗，學(xué)會(huì)了這一套立足的本領(lǐng)。在這樣的大環(huán)境下，部分公司管理者對(duì)公司的賄賂行為視而不見(jiàn)，或者是暗中授意，鼓勵(lì)公司員工進(jìn)行商業(yè)賄賂行為。這種行為從根本上說(shuō)是一味追逐經(jīng)濟(jì)利益而損害商業(yè)道德的行為，也是沒(méi)有意識(shí)到商業(yè)賄賂的違法性和嚴(yán)重性的行為。

商業(yè)賄賂源于公司經(jīng)營(yíng)中淡漠的法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。前通用電氣總裁JACK WELCH說(shuō)，“其實(shí)并不是GE的業(yè)務(wù)使我擔(dān)心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事，給公司的聲譽(yù)帶來(lái)?yè)p害甚至使公司毀于一旦”。通過(guò)商業(yè)賄賂，固然可以取得暫時(shí)的收益，但是從長(zhǎng)遠(yuǎn)看來(lái)，將給企業(yè)帶來(lái)巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。這種法律風(fēng)險(xiǎn)不但包括刑事風(fēng)險(xiǎn)，而且會(huì)給企業(yè)帶來(lái)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。就刑事風(fēng)險(xiǎn)來(lái)說(shuō)，上市公司負(fù)責(zé)人可能涉嫌單位行賄罪而受到刑事處罰；就民事風(fēng)險(xiǎn)而言，涉嫌使用不正當(dāng)手段獲取訂單、客戶等，如果該行為被認(rèn)定無(wú)效而其又對(duì)這個(gè)招標(biāo)結(jié)果進(jìn)行過(guò)披露的話，可能會(huì)對(duì)公司股價(jià)及發(fā)行新股、發(fā)行債券等造成影響。像吉峰農(nóng)機(jī)（300022）2012年3月28日就發(fā)布公告稱，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定不予核其發(fā)行公司債券的申請(qǐng)，因?yàn)閯?chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，公司報(bào)告期內(nèi)存在重慶吉峰及其董事(總經(jīng)理)賴寒犯單位行賄罪、吉林吉峰金橋公司負(fù)責(zé)人劉波涉嫌對(duì)單位行賄罪等情形，“無(wú)法判斷公司內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性”。

商業(yè)賄賂源于公司法務(wù)內(nèi)控制度的缺失。對(duì)很多上市公司來(lái)說(shuō)，法務(wù)部門的作用僅僅是合同審核等基礎(chǔ)的法務(wù)功能，而沒(méi)能上升到合規(guī)及法律風(fēng)險(xiǎn)防范的高度?？v觀中國(guó)上市公司，法務(wù)總監(jiān)擔(dān)任上市公司董事的屈指可數(shù)。實(shí)踐中，對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)商業(yè)賄賂行為產(chǎn)生于公司運(yùn)作中的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、采購(gòu)銷售、申報(bào)審批、廣告宣傳、成本控制等各個(gè)環(huán)節(jié)，并且可能產(chǎn)生于公司中的不同部門。這就要求必需有一個(gè)強(qiáng)有力的部門來(lái)加以監(jiān)督與控制。許多上市公司由于內(nèi)部控制制度殘缺不全或由于專業(yè)知識(shí)掌握不足，建立的內(nèi)控制度不夠科學(xué)與合理，導(dǎo)致對(duì)于商業(yè)賄賂行為缺乏監(jiān)督和治理措施，也導(dǎo)致商業(yè)賄賂的滋生。西門子（中國(guó)）區(qū)副總裁趙愛(ài)立這樣評(píng)價(jià)內(nèi)控對(duì)于反商業(yè)賄賂的作用：“兩年前，西門子一直被媒體作為負(fù)面對(duì)象報(bào)道。是什么造成了很嚴(yán)重的商業(yè)賄賂或者腐敗方面的現(xiàn)象，從我們的自身經(jīng)驗(yàn)、從我們自查的結(jié)果發(fā)現(xiàn)，我們企業(yè)內(nèi)控的不足是一個(gè)重要的原因”。

讓法務(wù)總監(jiān)變得更重要

樹立正確的經(jīng)營(yíng)理念并增強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)固然是治理商業(yè)賄賂的根本，但是由于歷史的原因及中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)狀，達(dá)到這種高度尚需時(shí)間。而系統(tǒng)的管理制度能夠有效幫助上市公司防范商業(yè)賄賂的風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，確立法務(wù)總監(jiān)對(duì)于商業(yè)賄賂治理的樞紐地位、建立有效的反商業(yè)賄賂合規(guī)文件、健全反商業(yè)賄賂綜合治理體系不啻為一種防范商業(yè)賄賂法律風(fēng)險(xiǎn)的良好手段。

確立企業(yè)法務(wù)總監(jiān)對(duì)于反商業(yè)賄賂的樞紐地位。法務(wù)部門的工作核心是法律風(fēng)險(xiǎn)的管理與控制，而商業(yè)賄賂是公司面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要原因。因此，法務(wù)部門作為負(fù)責(zé)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的主要部門，應(yīng)充當(dāng)著樞紐的角色，將公司各部門整合起來(lái)共同發(fā)揮商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)控制的作用。在此情形下，董事會(huì)應(yīng)確立法務(wù)總監(jiān)對(duì)于反商業(yè)賄賂合規(guī)政策的制訂權(quán)和商業(yè)賄賂行為獨(dú)立調(diào)查權(quán)與處理權(quán)。作為中國(guó)最大的綜合性民營(yíng)企業(yè)，復(fù)星國(guó)際（00656，HK）給其他上市公司做出了很好的榜樣，其法務(wù)總監(jiān)秦學(xué)棠先生既是公司董事，又是反商業(yè)賄賂機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人。受益于該機(jī)制，復(fù)星國(guó)際控股的近十家上市公司迄今未發(fā)生過(guò)重大商業(yè)賄賂，從而影響公司正常經(jīng)營(yíng)的案例。

制定反商業(yè)賄賂的合規(guī)文件。上市公司的反商業(yè)賄賂制度涉及反商業(yè)賄賂政策、員工行為準(zhǔn)則、崗位反商業(yè)賄賂手冊(cè)等法律文件。反商業(yè)賄賂政策至少應(yīng)包括反商業(yè)賄賂的目標(biāo)及原則、董事及高級(jí)管理人員的責(zé)任、商業(yè)賄賂管理部門的地位及責(zé)任、管理框架及報(bào)告路線圖等。員工行為準(zhǔn)則應(yīng)當(dāng)規(guī)定上市公司所有員工必須共同遵守的基本行為準(zhǔn)則，并可對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員提出專門要求。崗位合規(guī)手冊(cè)應(yīng)當(dāng)規(guī)定各個(gè)工作崗位的業(yè)務(wù)操作程序和規(guī)范。

完善反商業(yè)賄賂管理體系。一個(gè)有效的反商業(yè)賄賂管理體系至少應(yīng)包括三個(gè)方面的內(nèi)容：建立健全的反商業(yè)賄賂管理制度，完善的反商業(yè)賄賂管理組織架構(gòu)，明確的商業(yè)賄賂的管理責(zé)任，只有這樣，才能有效識(shí)別并積極主動(dòng)防范化解法律風(fēng)險(xiǎn)，確保上市公司穩(wěn)健運(yùn)營(yíng)。具體而言，體系的構(gòu)建可以從以下幾方面著手：1.通過(guò)設(shè)置商業(yè)賄賂管理部門或者崗位，制定和執(zhí)行反商業(yè)賄賂政策；2.開展反商業(yè)賄賂監(jiān)測(cè)和培訓(xùn)等措施；3.建立預(yù)防、識(shí)別、評(píng)估、報(bào)告和應(yīng)對(duì)商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)的行為的機(jī)制。整體而言，反商業(yè)賄賂是公司全面風(fēng)險(xiǎn)管理的一項(xiàng)核心內(nèi)容，也是實(shí)施有效內(nèi)部控制的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作。

商業(yè)賄賂是對(duì)企業(yè)道德文化的侵蝕，更是對(duì)企業(yè)法治文化的破壞。商業(yè)賄賂嚴(yán)重破壞了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)正常的秩序，增加了企業(yè)的交易成本，加大了企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。商業(yè)賄賂盡管其方法與表現(xiàn)形式各種各樣，但其發(fā)生與企業(yè)法務(wù)內(nèi)控制度的不足有很大關(guān)系。禁絕商業(yè)賄賂并無(wú)靈丹妙藥，建立健全完善的法務(wù)內(nèi)部控制規(guī)范，不但有利于提高公司管理經(jīng)營(yíng)水平，亦是商業(yè)賄賂法律風(fēng)險(xiǎn)防范的有效手段之一。

（作者系上海大邦律師事務(wù)所律師）