劉里卿，張杰英

（1.河北經(jīng)貿(mào)大學 宣傳部，河北 石家莊 050061；2.中共石家莊市委黨校 政治法律教研部，河北 石家莊 050051）

一、大學生兼職權益的概念分析

兼職一般是指在本職工作之外兼任其他工作。大學生兼職通常是指在校學習的大學生利用自己的課余時間，通過為他人提供勞動，獲取勞動報酬、提高自身能力的行為。大學生兼職具有以下幾個特點：從主體來看，是在校的大學生，年齡一般在16周歲以上；從時間來看，一般是課余時間，或周末，或寒暑假，呈現(xiàn)出短期性和階段性；從勞動的內容來看，多為家教、促銷、餐飲服務等簡單勞動，目前還出現(xiàn)一些翻譯、會計、導游等專業(yè)性較強的勞動；從勞動報酬來看，或者按小時來計算報酬，如家教，或者按天計算報酬，如促銷、餐飲服務，除翻譯、導游等少數(shù)工作報酬較高外，收入普遍偏低。

權益是指公民受法律保護的權利和利益。權利是被法律所認定的利益，法律賦予其“權利”的稱謂，比如生命權、健康權等人身權利，所有權、用益物權等財產(chǎn)權利，知識產(chǎn)權、股權、繼承權等兼有人身和財產(chǎn)的權利。利益是指尚未被法律上升為“權利”，但對公民有影響的那部分價值。這些價值同樣可分為經(jīng)濟、人身等方面。根據(jù)主體的不同，權益可劃分為消費者的權益、婦女兒童的權益、老人的權益、勞動者的權益等。不同的權益主體，其享有的具體的權益內容也不盡相同。就大學生兼職權益而言，主要是指大學生在學習之外從事某種勞動的過程中應享有的權利和利益。比如在家教中，大學生的人身安全要有保障，事先談好的報酬要及時獲得，大學生的名譽要得到尊重，尤其是女大學生的人身安全和名譽要受到保護。當然不同的兼職工作，其具體的權益內容也多種多樣，但大體上可分為生命健康權、姓名權、名譽權等人身權利；獲取勞動報酬的財產(chǎn)權利；兼具人身和財產(chǎn)權的著作權等。

二、大學生兼職權益受損的類型歸納

大學生在兼職過程中其合法權益屢受侵害，這已引起了社會的關注。據(jù)有關部門調查，約有半數(shù)以上的大學生在兼職過程中出現(xiàn)了權益受損的情況，其中包括遭遇雇主拖欠工資、克扣工資等損害經(jīng)濟權益的，無故延長工作時間、法定節(jié)假日無薪加班等違反工作制度的。這些權益受損的情況可以歸納為以下幾類。

1.經(jīng)濟權益受到侵害。部分大學生兼職是以鍛煉能力為目的，但也有部分學生是為了緩解家庭的經(jīng)濟壓力，對于后者而言，勞動報酬的獲得就顯得尤為重要。盡管《勞動法》中有最低工資的規(guī)定，但《最低工資規(guī)定》“學徒、利用假期勤工儉學的學生不適用最低工資制度”，這是用人單位不執(zhí)行最低工資規(guī)定的依據(jù)和理由。大學生兼職活動應獲得的報酬由于欠缺法律的硬性保障，導致實踐中大學生兼職勞動報酬的高低絕大部分取決于用人單位或者雇主的意愿，加上大學生的弱勢地位及人數(shù)較多，致使勞動報酬普遍偏低，而且就是偏低的勞動報酬也經(jīng)常遭受拖欠、克扣，嚴重侵害了大學生的經(jīng)濟權益。

2.人身權益受到侵害。比如在夜間的兼職路途中遭遇暴力威脅；部分女學生在從事家教、促銷工作中遭遇性騷擾；尤其是對于一些理工生、高職院校的學生，在兼職勞動中面臨較高的人身傷害風險，一旦發(fā)生人身傷害，其產(chǎn)生的醫(yī)療費用由誰承擔，是自己、單位還是保險公司？事實上絕大部分是由大學生的家庭來負擔，單位和保險公司承擔的極少。勞動保障部門的官方網(wǎng)站在“實習人員的工傷政策”解答中明確指出“到參加工傷保險的企業(yè)實習的大中專院校、技工學校、職業(yè)高中學生發(fā)生工傷事故的，勞動保障部門不再進行工傷認定。”這也是單位對大學生人身傷害不予承擔法律后果的依據(jù)。

3.其他權益受到侵害。近年來，出現(xiàn)了翻譯、會計、寫論文、形象代言、專業(yè)設計等一些新的兼職類型。大學生在這些兼職工作中享有的權利突破了傳統(tǒng)的權利類型，如翻譯、撰寫論文中的著作權、形象代言中的肖像權、專業(yè)設計中的署名權等。但兼職實踐中發(fā)生的冒名頂替、盜用設計方案、濫用形象和肖像的行為不僅侵害了大學生的經(jīng)濟權利，嚴重的還可能破壞該學生在學校的聲譽，影響大學生的校園生活。此外，由于兼職大多沒有簽訂書面合同，所以用人單位或雇主可以任意解除勞動關系，導致兼職大學生的勞動權利被任意剝奪，其已付出的心血得不到保障。

三、勞動法視野下大學生兼職權益的范圍探討

（一）大學生與勞動者的關系探討

《憲法》第42條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。即勞動權是憲法賦予我國公民的一項基本權利。大學生作為我國的合法公民，理當享有這一基本權利，而兼職就是大學生們行使勞動權的具體體現(xiàn)。在大學生兼職這種勞動行為中，大學生能否成為勞動法意義上的勞動者爭議很大。爭論的焦點主要有二：一是1995年原勞動部頒布的《關于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》第12條的規(guī)定（“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽勞動合同”）；二是大學生的學生身份。筆者認為大學生兼職權益的保護應該涵蓋在勞動法的調整范圍之內。首先，大學生的學生身份并沒有限制其勞動權的行使，大學生完全符合勞動者應具備的基本要求，大學生兼職的客觀存在足以說明了這一點，所以其在兼職中產(chǎn)生的一系列權益應當?shù)玫较鄳谋Ｗo。其次，勞動法調整的是勞動關系以及與勞動關系密切聯(lián)系的其他關系。大學生在兼職勞動中產(chǎn)生的關系如果是勞動關系，又當如何認定，所以不能否認其是勞動關系。再次，既然大學生兼職形成的是勞動關系，就理應受勞動法的調整和保護，不能因為現(xiàn)行勞動立法規(guī)定的不完善、不明確就否認其屬于勞動法的調整范圍。因此，我們需要從勞動法的視角下對大學生兼職權益的范圍予以界定，同時處理好與其他法律的相互銜接問題。

（二）勞動法視野下大學生兼職權益的范圍界定

依據(jù)勞動法規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)選擇職業(yè)權、取得勞動報酬權、休息休假權、獲得勞動安全衛(wèi)生保護權、接受職業(yè)技能培訓權、享受社會保險福利權、提請勞動爭議處理權等。結合這些權利，對大學生兼職權益的范圍作如下界定。

1.從兼職實踐中大學生屢受侵害的權益內容來看，獲取勞動報酬權、休息休假權、獲得勞動安全衛(wèi)生保護權、提請勞動爭議處理權等權利，勞動法應無爭議地予以保護。大學生兼職的勞動報酬是否適用勞動法的最低工資標準有很大爭議，但該爭議不能成為否定勞動法對大學生兼職獲取勞動報酬權利的理由。中華人民共和國勞動者有休息的權利是我國憲法的規(guī)定。大學生這一勞動者理應享有休息休假權，所以針對實踐中，延長工作時間又不給予報酬這種廉價使用大學生的行為勞動法應予以制止。在兼職中大學生受到傷害是否適用“工傷”的有關規(guī)定也一直是學界爭論的焦點。安全是勞動者在勞動中的首要權利，既然不能否定大學生的兼職是一種勞動行為，而大學生又完全符合勞動者的基本要求，那么大學生就理當享有勞動安全這一最基本的權利，立法也應對這一權利給予保障。各有關機關對大學生兼職中產(chǎn)生的爭議不予處理的事實是基于目前立法規(guī)定不明確造成的，有爭議就要解決，放在勞動法中對該類爭議予以解決既可節(jié)約立法資源，又可使立法體系系統(tǒng)完整。

2.從兼職的主體、兼職時間的短期性和階段性來看，接受職業(yè)技能培訓權、享受社會保險福利權應附條件地予以保護。職業(yè)技能培訓是單位對準備就業(yè)的人員和已經(jīng)就業(yè)的職工，以培養(yǎng)其基本的職業(yè)技能或提高其職業(yè)技能為目的而進行的技術業(yè)務知識和實際操作技能教育和訓練。社會保險是國家和用人單位依照法律規(guī)定或合同的約定，對具有勞動關系的勞動者在暫時或永久喪失勞動能力以及暫時失業(yè)時，為保證其基本生活需要給予物質幫助的一種社會保障制度。而社會福利較社會保險而言，是較高層次的社會保險制度，它是在單位財力允許的范圍內，在既定工資水平的基礎上，盡力提高職工的待遇。如果將兼職大學生與勞動者完全等同，就可能存在單位為兼職大學生提供了技能培訓的機會，為其繳納了社會保險，但兼職大學生卻辭職不干，這對單位而言是一種損失。所以兼職大學生是否享有這兩項權利，應附加一定的條件。如立法可明確，該學生和單位簽訂合同，表明其畢業(yè)后在該單位長期工作，如果這一條件成就，則兼職大學生可享有這兩項權利，反之不享有。也就是說立法可以搭建一個現(xiàn)在和將來的橋梁，以權衡兼職大學生和用人單位雙方的權益。

3.新型兼職中產(chǎn)生的其他權益，不宜納入勞動法的視野，但要做好和其他法律法規(guī)的立法銜接。由于新型兼職的出現(xiàn)，兼職大學生的權益也突破了勞動法的權利范圍，出現(xiàn)了肖像權、設計署名權、著作權等民商法上的權益。筆者認為，這些權益受到侵害時，應適用民法、知識產(chǎn)權法及民事訴訟法的相關規(guī)定，從實體和程序兩方面予以保護，而不應納入勞動法的范圍。

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