熱西旦·吾買爾

一、監(jiān)護(hù)制度的起源及我國監(jiān)護(hù)制度的立法現(xiàn)狀

羅馬法是現(xiàn)代民法的起源，監(jiān)護(hù)制度也源于此。羅馬法中與監(jiān)護(hù)制度并行使用的還有保佐制度。監(jiān)護(hù)制度的主要對象是未適婚人和適婚女子，最初用于彌補被監(jiān)護(hù)人能力的不足：保佐制度的主要對象是精神病人、浪費人、癡呆聾啞人，主要的作用是管理被保佐人的財產(chǎn)。許多國家的監(jiān)護(hù)制度都繼受于羅馬法，但隨著社會的發(fā)展和國家性質(zhì)的不同，又有了不同的發(fā)展。我國現(xiàn)行的監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定主要集中于《民法通則》第二章第l6條至第l9條和第六章第1 33條、最高人民法院《民通意見》中的“關(guān)于監(jiān)護(hù)問題”部分、2001年《婚姻法》（修正案）第23條和2001年最高人民法院《關(guān)于中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第26條、《收養(yǎng)法》第l2條和第13條、《未成年人保護(hù)法》第10條至第l6條、《婦女權(quán)益保障》第49條等相關(guān)法條中。在《民法通則》的具體條款中主要規(guī)定的是對未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)。在設(shè)立方式上主要有法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和委托監(jiān)護(hù)三種。

二、監(jiān)護(hù)的基本理論

（一）我國民法學(xué)者界定監(jiān)護(hù)概念的主要觀點

1.監(jiān)護(hù)是監(jiān)護(hù)人對未成年人和需要保護(hù)的成年人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實行的監(jiān)督和保護(hù)。

2.監(jiān)護(hù)是對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。

3.監(jiān)護(hù)是對限制行為能力和無行為能力的行為與合法權(quán)益予以監(jiān)督和保護(hù)的制度。

4.監(jiān)護(hù)是指民法上所規(guī)定的對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)、及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的一項制度。

5.監(jiān)護(hù)是指對于不在親權(quán)照護(hù)之下的未成年人、精神病人等無民事行為能力人和限制民事行為能力人以及民事行為能力不完全的障礙人對其人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利的監(jiān)護(hù)而設(shè)置的民事法律制度。

（二）監(jiān)護(hù)的意義

監(jiān)護(hù)制度的意義在于它是對民事主體能力缺陷的補充，為無民事行為能力人和限制民事行為能力人實現(xiàn)其合法民事權(quán)利履行相應(yīng)義務(wù)提供一個途徑，從而可以更好地保護(hù)其人身財產(chǎn)權(quán)益不受侵犯。另外，監(jiān)護(hù)制度要求監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人加以監(jiān)督和管束，防止他們實施違法行為，一旦監(jiān)護(hù)人實施違法行為造成他人利益的損害，監(jiān)護(hù)人對此承擔(dān)民事責(zé)任，從而也就進(jìn)一步保障社會秩序的穩(wěn)定性。

三、我國現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度存在的缺陷

（一）監(jiān)護(hù)對象范圍狹窄

目前，在我國現(xiàn)行法律框架內(nèi)，僅未成年人和精神病人有監(jiān)護(hù)人，其他無民事行為能力和限制民事行為能力人，法律上并不承認(rèn)其有監(jiān)護(hù)人，老年人和關(guān)于生活態(tài)度不良人群如浪費者、酒精中毒者、吸毒者等這些人如何參加訴訟呢？這就是由監(jiān)護(hù)對象范圍設(shè)置比較狹窄導(dǎo)致的。

（二）混淆了監(jiān)護(hù)權(quán)與親權(quán)的界限

我國的監(jiān)護(hù)制度主要采取了親屬監(jiān)護(hù)為主，組織（未成年人父母所在單位、居委會、村委會及民政部門）監(jiān)護(hù)為輔的制度設(shè)計。我國《民法通則》第16條第1款和第2款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）關(guān)系密切的其他親屬朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意?！睆囊陨弦?guī)定可以看出，我國民法中父母只是作為監(jiān)護(hù)人而非親權(quán)人，這種規(guī)定混淆了監(jiān)護(hù)權(quán)與親權(quán)的界限，將親權(quán)混同于監(jiān)護(hù)權(quán)。

（三）有關(guān)監(jiān)護(hù)人資格的規(guī)定不合理

1. 沒有明確說明何謂“有監(jiān)護(hù)能力”。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第11 條也主要從監(jiān)護(hù)人的身體健康狀況、經(jīng)濟(jì)條件，以及與被監(jiān)護(hù)人在生活上的聯(lián)系狀況等因素上加以考慮，沒有注意考察監(jiān)護(hù)人的品德、文化程度等因素，因而難以保證監(jiān)護(hù)人能夠真正盡職或阻卻監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為

2. 規(guī)定社會組織（單位）作為監(jiān)護(hù)人，缺乏可行性與合理性。監(jiān)護(hù)事務(wù)是煩瑣而又具體的，企業(yè)除非派出專人，否則很難勝任。國家機關(guān)是社會管理機構(gòu)，其負(fù)擔(dān)社會管理事務(wù)，同時國家機關(guān)并沒有自己獨立的財產(chǎn)，因此，國家機關(guān)本身也不宜承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)。

3. 規(guī)定居民委員會與村民委員會作為監(jiān)護(hù)人也是不合適的。居委會與村委會均為群眾性自治組織，本身既無資金，又無專職人員，而未成年人住所地居民委員會、村民委員會既是監(jiān)護(hù)監(jiān)督機構(gòu)，又是直接的監(jiān)護(hù)人，集監(jiān)督與被監(jiān)督于一身。這就造成他們集決定權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)于一身，職權(quán)非常混亂，明顯是不合理的。

（四）沒有設(shè)立專門的監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度

對監(jiān)護(hù)人缺少約束機制由于監(jiān)護(hù)的產(chǎn)生不以親屬關(guān)系為必要，監(jiān)護(hù)人不履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)，不盡監(jiān)護(hù)應(yīng)當(dāng)注意的義務(wù)，甚至侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的可能是存在的。因此，為了保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法利益，監(jiān)督監(jiān)護(hù)人忠實地履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)，各國民法都設(shè)置了完備的約束監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督機構(gòu)和權(quán)利機構(gòu)。我國在這方面確實存在有疏漏的地方，沒有設(shè)置專門的約束監(jiān)護(hù)人的機制，所以就有待進(jìn)一步補充和完善。

四、完善我國監(jiān)護(hù)制度的措施

（一）擴大監(jiān)護(hù)對象范圍，確立成年人監(jiān)護(hù)制度

監(jiān)護(hù)制度本身就是社會對弱者的一種保護(hù)制度，基于這種思想，社會上需要這種關(guān)懷和幫助的人可以考慮納入此范圍，以保障更多弱者的合法權(quán)益。例如，因意外傷害暫時或者長期無民事行為能力或限制民事行為能力，必須參加訴訟的，以及一些患有嚴(yán)重疾病的人，他們都無法自己處理自己的事務(wù)，需要法律設(shè)置監(jiān)護(hù)來對此進(jìn)行幫助和扶持，由此可見，確立成年人監(jiān)護(hù)制度是很有必要的。關(guān)于生活態(tài)度不良人群如浪費者、酒精中毒者、吸毒者等我認(rèn)為如果他們這些行為因為精神上的障礙欠缺判斷能力而進(jìn)行的話，應(yīng)該成為成年監(jiān)護(hù)的對象。

（二）區(qū)分監(jiān)護(hù)和親權(quán).單獨設(shè)立親權(quán)制度

監(jiān)護(hù)和親權(quán)是兩個并行互補的制度，我國民法應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分監(jiān)護(hù)和親權(quán)概念親權(quán)人對被監(jiān)護(hù)人有撫養(yǎng)義務(wù)，而監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人不負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)，可請求報酬。被監(jiān)護(hù)人由于與監(jiān)護(hù)人之間不存在血緣關(guān)系，則被監(jiān)護(hù)人利益被侵害的情況就很可能發(fā)生，因此應(yīng)該分別設(shè)立親權(quán)和監(jiān)護(hù)制度，明確各自的適用范圍和界限，共同作用于對未成年人權(quán)益的保護(hù)。

（三）明確規(guī)定監(jiān)護(hù)人的條件

1. 適當(dāng)改變監(jiān)護(hù)人的資格

第一，補充監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，以及明確規(guī)定下列人不得擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：無民事行為能力人和限制民事行為能力人；下落不明人；在身體和經(jīng)濟(jì)方面沒有監(jiān)護(hù)能力的人；被判有期徒刑、有不良嗜好者；缺乏勞動能力又缺乏生活來源的人；出國、參軍等不能承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的人以及其他具有明顯不利于被監(jiān)護(hù)人的因素的人。

第二，應(yīng)該明確規(guī)定監(jiān)護(hù)人的健康狀況標(biāo)準(zhǔn)。如果以完全健康為標(biāo)準(zhǔn)，監(jiān)護(hù)人的選擇范圍就太窄了；如果以行動困難或生活難以自理為標(biāo)準(zhǔn)，那么，傳染性極強的傳染病患者可能會影響到被監(jiān)護(hù)人的健康。因此，立法者必須慎重考慮監(jiān)護(hù)人健康狀況的合理的最低要求。

（四）增設(shè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督機構(gòu)和專門的監(jiān)護(hù)監(jiān)督人

中國未來的民法典也應(yīng)借鑒國外的做法，采取監(jiān)護(hù)監(jiān)督人與監(jiān)護(hù)監(jiān)督機構(gòu)的雙重監(jiān)督體制。監(jiān)護(hù)監(jiān)督人可由遺囑指定或法律規(guī)定產(chǎn)生，其主要職責(zé)是監(jiān)督監(jiān)護(hù)人是否依法為被監(jiān)護(hù)人的利益履行法定義務(wù)。當(dāng)履行義務(wù)不當(dāng)，或者有損害被監(jiān)護(hù)人利益的行為發(fā)生時，監(jiān)護(hù)監(jiān)督人應(yīng)當(dāng)及時向有權(quán)機構(gòu)提出，并對監(jiān)護(hù)人進(jìn)行相應(yīng)的懲罰，撤銷或指定。結(jié)合我國的實際情況，可以規(guī)定人民法院為有權(quán)決定監(jiān)護(hù)事務(wù)的監(jiān)護(hù)監(jiān)督機構(gòu)，有權(quán)對監(jiān)護(hù)人的選任與撤銷、監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的選任與撤銷、監(jiān)護(hù)人財產(chǎn)賬目的審查、監(jiān)護(hù)人管理、監(jiān)護(hù)人報酬等問題做出決定，進(jìn)一步完善監(jiān)護(hù)制度的監(jiān)督和管理體制。

五、結(jié)語

監(jiān)護(hù)是一種對民事行為能力欠缺者的救濟(jì)制度，無民事行為能力人和限制民事行為能力人通過監(jiān)護(hù)人得以間接參加民事法律關(guān)系，這充分體現(xiàn)了我國民法的平等原則，保障了我國公民民事權(quán)利的實現(xiàn)。監(jiān)護(hù)制度的完善不僅有利于保護(hù)和監(jiān)督被監(jiān)護(hù)人，維護(hù)其合法權(quán)益，還有利于維護(hù)社會的穩(wěn)定，保障人民安居樂業(yè)，并且能夠不斷推動社會主義精神文明建設(shè)，以更好地適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，最終實現(xiàn)構(gòu)建和諧社會的理想。

（作者單位：新疆師范大學(xué)法經(jīng)學(xué)院）