【摘 要】在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，外國投資者在華投資方式正在發(fā)生悄然變化，從直接投資建廠逐漸過渡到以并購國內(nèi)企業(yè)為主。外資并購對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、科技進(jìn)步等方面具有積極意義，有助于推動中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建設(shè)。但是，外資并購也可能帶來一些消極影響，對我國國家經(jīng)濟(jì)安全可能造成的影響就是一個重要方面。本文圍繞外資并購在我國引發(fā)的國家經(jīng)濟(jì)安全問題，研究了美國外資并購國家經(jīng)濟(jì)安全審查制度，探討我國相關(guān)制度的完善以及可采取的應(yīng)對措施，以利于保護(hù)我國國家經(jīng)濟(jì)安全。

【關(guān)鍵詞】外資并購;國家經(jīng)濟(jì)安全;審查制度

20世紀(jì)80年代后期以來，跨國并購作為跨國公司對外直接投資的主要手段，己經(jīng)成為一種世界性的潮流。近年來外資屢屢并購我國國內(nèi)企業(yè)，如凱雷收購徐工、柯達(dá)收購樂凱、法國SEB集團(tuán)并購蘇泊爾……外資的投資方式正在悄然發(fā)生變化，從直接對華投資建廠逐漸過渡到以并購國內(nèi)企業(yè)為主的階段。尤其是近年來，外資更將目光緊盯行業(yè)知名企業(yè)，甚至是整個行業(yè)。就在2011年7月11日，全球最大的食品制造商雀巢公司宣布已經(jīng)和中國最大的糖果公司徐福記國際集團(tuán)簽署了收購合作協(xié)議。對雀巢而言，收購新興市場的知名品牌并獲得其分銷網(wǎng)絡(luò)，是其迅速占領(lǐng)該市場的捷徑。隨著外資并購的頻發(fā)，圍繞“國有資產(chǎn)賤賣論”、“國家安全保護(hù)論”、保護(hù)民族品牌論”等問題的爭議也愈發(fā)激烈。

1、外資并購和國家經(jīng)濟(jì)安全的概念

（1）外資并購的概念

外資并購是指外國公司、企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或個人直接通過購買股權(quán)或購買資產(chǎn)的方式并購境內(nèi)企業(yè)。2006年8月8日，商務(wù)部、國資委等六部門聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》①，該規(guī)定第2條明確了外資并購的兩種形式：第一種是股權(quán)并購，即外資通過購買境內(nèi)非外資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資；第二種是資產(chǎn)并購，即外資或先設(shè)立企業(yè)再購買境內(nèi)資產(chǎn)，或先購買境內(nèi)資產(chǎn)再建立企業(yè)，并最終運(yùn)營該資產(chǎn)。

（2）國家經(jīng)濟(jì)安全的概念

國家經(jīng)濟(jì)安全主要指的是一國經(jīng)濟(jì)在整體上基礎(chǔ)穩(wěn)固、健康運(yùn)行、穩(wěn)健增長、持續(xù)發(fā)展，在國際經(jīng)濟(jì)生活中具有一定的自主性、自我發(fā)展能力和競爭力，不致因為某些問題的演化而使整個生活中具有一定的自主性、自我發(fā)展能力和競爭力，不致因為某些問題的演化而使整個經(jīng)濟(jì)受到過大的打擊或損失過多的國家利益，能夠避免或化解可能發(fā)生的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。②國家經(jīng)濟(jì)安全是其他一切安全的物質(zhì)基礎(chǔ)和決定因素，具有核心的戰(zhàn)略地位。因此，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的程度，是取得國家間經(jīng)濟(jì)博弈勝利的基礎(chǔ)。

2、外資并購引發(fā)的國家經(jīng)濟(jì)安全問題

（1）形成壟斷阻礙民族企業(yè)的發(fā)展

外資公司通過并購中國企業(yè)的方式形成對市場的壟斷，直接抑制了民族企業(yè)的發(fā)展。2004年5月，國家工商總局在《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》的調(diào)查報告中指出：近年來，跨國公司在中國的壟斷狀況非常突出。跨國公司正在利用其技術(shù)優(yōu)勢、品牌優(yōu)勢和規(guī)模優(yōu)勢來擴(kuò)大壟斷地位。③外資憑借豐富的經(jīng)驗和雄厚的實力，提高市場的集中程度，尤其是對重點領(lǐng)域、行業(yè)的企業(yè)進(jìn)行并購，使外資借其壟斷者的身份，可控制其領(lǐng)域的信息，增加了國家的潛在風(fēng)險。當(dāng)外資的市場份額占絕對主導(dǎo)時，不僅控制國內(nèi)市場，制定壟斷嚴(yán)重影響我國民族產(chǎn)業(yè)的獨(dú)立性，最嚴(yán)重的是威脅到我國的經(jīng)濟(jì)安全，因此限制外資壟斷非常緊迫

（2）外國品牌阻礙民族品牌的成長

在外資并購中，對引進(jìn)外資所帶來的資金、技術(shù)、管理經(jīng)驗等資源是人們一直關(guān)注的，但往往卻忽略了它對中國民族品牌產(chǎn)生的擠出效應(yīng)。外資利用國內(nèi)企業(yè)市場意識差、品牌意識不強(qiáng)等弱點，以較低的價收購，很多民族品牌在外資并購的過程中淪陷。我國很多行業(yè)的許多知名企業(yè)紛紛同外資公司進(jìn)行合資，但合資后原自有品牌并沒有能夠借助外資的力量有所發(fā)展，反而大部分有較強(qiáng)競爭力的品牌在并購后的若干年后消失，如熊貓洗衣粉、鳳凰自行車等。由于外資企業(yè)具有強(qiáng)大的實力，利用并購在很多領(lǐng)域里達(dá)到了市場壟斷的地位，又充分利用其壟斷價格，并使用成熟的市場營銷策略，在國內(nèi)市場實行“品牌傾銷”，或者是購買中國品牌的使用權(quán)，結(jié)果“使”而不用，本土品牌被逐漸的擠出市場。

（3）使我國自主創(chuàng)新能力下降

引進(jìn)外資在一定時期內(nèi)有效的緩解了國內(nèi)的就業(yè)壓力和資金短缺的問題，使我國的經(jīng)濟(jì)得到了快速的發(fā)展。但是我國的引資水平卻仍舊保持在萌芽階段，只重視引資數(shù)量卻對質(zhì)量視而不見，重視對項目的引進(jìn)忽視對技術(shù)的引進(jìn)，重視短期利益忽視長期效益，重視高利潤但卻忽視了對環(huán)境的破壞。雖然國內(nèi)引進(jìn)外資的能力在不斷的提高，但自主創(chuàng)新能力卻遭到削弱和抑制，經(jīng)濟(jì)總量增加了，但是一些領(lǐng)域的自主創(chuàng)新能力和安全性卻持續(xù)的下降。

3、美國的外資并購國家安全審查制度

（1）美國的外資并購中國家安全審查制度的形成

1986年，日本電腦企業(yè)富士通計劃收購美國半導(dǎo)體企業(yè)仙童企業(yè)，而美國仙童企業(yè)恰恰是生產(chǎn)高端電腦芯片的廠商，對美國的國家安全有著舉足輕重的影響。因此美國認(rèn)為，富士通對仙童的收購對美國國家安全有損害。因此美國于1988年頒布了《?？松?弗羅里奧修正案》，并確立了外資并購國家安全審查制度。該法案規(guī)定，外國公司對美國公司進(jìn)行收購合并或接管時，總統(tǒng)或其指定的代表只要發(fā)現(xiàn)存在下列可能危及國家安全的情形，他就有權(quán)限制或阻止任何針對美國公司的收購：有明顯證據(jù)表明進(jìn)行收購的外國企業(yè)可能實施威脅美國國家安全的行為；除《國家緊急經(jīng)濟(jì)權(quán)利法》外的其他法律沒有提供充分而適當(dāng)?shù)臋?quán)利保護(hù)美國國家安全。④該法案賦予總統(tǒng)在處理外國收購美國企業(yè)可能認(rèn)為對國家安全造成威脅時禁止或限制該行為。但該法案對國家安全審查規(guī)定的較為原則，1991年頒布的《外國人合并、收購和接管規(guī)定》細(xì)化了《埃克森—佛羅里修正案》中的相關(guān)規(guī)定，對美國的外資并購國家安全審查中的實體和程序都進(jìn)行了規(guī)定，使該制度具有可操作性。之后1993年的《伯德修正案》中對并購方國籍的審查；外國投資委員會向國會報告制度；并擴(kuò)大國家安全審查標(biāo)準(zhǔn)的范圍等等進(jìn)行了規(guī)定。

（2）美國對外資并購進(jìn)行國家安全審查的機(jī)構(gòu)

美國設(shè)立的外國投資委員會在最初的主要作用是監(jiān)督和評估外資在美國的投資的趨勢和影響，沒有實質(zhì)權(quán)力，只起到一些建議性的作用。但在1975年頒布的《美國第11858號行政命令》中進(jìn)行了修改，規(guī)定外國投資委員會是美國國家安全審查的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)的組成人員幾經(jīng)變化，至今為止美國外國投資委員會包括：國務(wù)卿、財政部長、國防部長、商務(wù)部長、科技政策辦公室主任等 12個成員的委員會，同時還有中情局和聯(lián)邦調(diào)查局的代表有時作為顧問參與其中。委員會主席由財政部長擔(dān)任，秘書處設(shè)在財政部國際投資局，具有促進(jìn)和協(xié)調(diào)外國對美國投資的職能。⑤

4、外資并購中保護(hù)我國國家經(jīng)濟(jì)安全的措施

（1）制定和完善保障國家經(jīng)濟(jì)安全的法律體系

2011年2月3日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（以下簡稱“通知”）。該通知是我國目前就規(guī)范外資并購境內(nèi)國內(nèi)企業(yè)安全審查的核心的規(guī)定，涉及審查的實體和程序問題。2011年8月26日，商務(wù)部根據(jù)國辦《通知》公布了《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”），該《規(guī)定》是對《通知》的細(xì)化和商務(wù)部公布的《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定》的完善。但是《通知》也有不完善的地方， 因此國務(wù)院各部門需要盡快出臺配套的部門規(guī)章和細(xì)則實施規(guī)范，并在充分運(yùn)用后，結(jié)合我國實際情況，應(yīng)由國務(wù)院制定《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查條例》，國家安全審查需由多個國務(wù)院下屬部門，甚至是行業(yè)協(xié)會組成審查機(jī)關(guān)，審查的范圍十分廣泛，不是某個或幾個部門能做出規(guī)定的，因此不宜以部門規(guī)章的形式規(guī)定，因此以國務(wù)院的行政法規(guī)來加以規(guī)范，現(xiàn)實效果更好。并且在條件成熟時，可以適時提交全國人大及其常務(wù)委員會制定《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查法》，將其上升為國家層面進(jìn)行立法，協(xié)調(diào)《反壟斷法》和各部門規(guī)章，搭建起安全審查系統(tǒng)，以更好地保障國家安全。

（2）建立我國國家經(jīng)濟(jì)安全審查機(jī)構(gòu)

我國在構(gòu)建自己在外資并購中的國家經(jīng)濟(jì)安全審查制度中，借鑒了美國的模式，并結(jié)合實際國情，建立了專門的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱聯(lián)席會議），聯(lián)席會議在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下，由發(fā)展改革委、商務(wù)部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領(lǐng)域，會同相關(guān)部門開展并購安全審查。由于牽涉的部門和機(jī)構(gòu)多，應(yīng)盡快明確組成聯(lián)席會議的部門和機(jī)構(gòu)的職責(zé)，工作責(zé)任細(xì)化，權(quán)責(zé)相統(tǒng)一，以保證在審查中盡職盡責(zé)。尤其是要明確兩個牽頭部門的職責(zé)，以免出現(xiàn)相互推諉的情況。要建立聯(lián)席會議的常設(shè)機(jī)構(gòu)，在日常工作中可以起到監(jiān)督和指導(dǎo)的作用。

（3）在公平的環(huán)境下發(fā)展民族企業(yè)

由于改革開放初期我國需要大量的引進(jìn)外資，因此給予外資企業(yè)在我國的“超國民待遇”地位，雖然使得大量的資金、先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗進(jìn)入到國內(nèi)，有效的刺激了企業(yè)和市場的活力。但隨著國家經(jīng)濟(jì)實力和企業(yè)的競爭力的增強(qiáng)，在這種不公平的制度下，使得國內(nèi)企業(yè)在同外資企業(yè)的競爭中無法處在同一起跑線上，阻礙了國內(nèi)民族企業(yè)的發(fā)展。因此改革國內(nèi)的金融和稅收制度勢在必行，對內(nèi)、外資企業(yè)應(yīng)一視同仁，保持市場競爭的公平、公正、公開的環(huán)境，拓寬國內(nèi)企業(yè)的融資渠道，增強(qiáng)企業(yè)的核心競爭力。

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，我國應(yīng)當(dāng)抓住機(jī)遇，發(fā)展自己，壯大自己。外資并購是一把“雙刃劍”，因此，對外資并購行為要一份為二地對待，既不能消極否定，也不能放松警惕。在加大對外開放力度的同時，要盡快形成符合國情的國家經(jīng)濟(jì)安全審查體系，有效的防范外資并購對我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展帶來的消極影響，以保護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)安全。

參考文獻(xiàn)

①2009年6月22日，又對該規(guī)定進(jìn)行了修訂，主要是刪除了“反壟斷審查”一章。

②承春.經(jīng)濟(jì)全球化條件下的中國國家經(jīng)濟(jì)安全戰(zhàn)略 [D]. 南開大學(xué)2005碩士畢業(yè)論文，2005年，第1頁

③人民網(wǎng).“品牌強(qiáng)國”共謀強(qiáng)國之路[N]. http://finance.people.com.cn/GB/51844/51850/223027/14840155.html.2011年06月8日訪問

④胡晨.《美國外資并購國家安全審查制度及其啟示》[D].華中師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士學(xué)位論文.2009年，第4頁

⑤中國民商法網(wǎng). 美國外資監(jiān)管中國家安全審查制度研究[N] ，[N]http://www.civillaw.com.cn/Article/default.asp?id=47184，2011年02月28日訪問。