張榮健

摘要我國(guó)確立夫妻日常家事代理權(quán)已是必然，理論界對(duì)之進(jìn)行了不懈的研究，取得了許多研究成果，但對(duì)夫妻日常家事代理權(quán)制度構(gòu)建的系統(tǒng)研究仍較欠缺。文章將試圖彌補(bǔ)此缺憾，對(duì)我國(guó)的夫妻日常家事代理權(quán)進(jìn)行系統(tǒng)、全面的制度構(gòu)建，認(rèn)為我國(guó)的夫妻日常家事代理權(quán)應(yīng)為具有受法律保護(hù)婚姻關(guān)系的夫妻雙方享有，夫妻日常家事代理權(quán)的行使不必拘泥于行使的名義，夫妻日常家事代理權(quán)應(yīng)以日常家事為其權(quán)限范圍，并列舉不適用夫妻日常家事代理權(quán)的事項(xiàng)，夫妻日常家事代理權(quán)的行使應(yīng)遵守注意義務(wù)，并得因一定的事實(shí)而終止，最后對(duì)夫妻日常家事代理權(quán)的立法條文進(jìn)行設(shè)計(jì)。

關(guān)鍵詞夫妻日常家事代理權(quán)制度構(gòu)建日常家事

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：Ａ

在我國(guó)，夫妻日常家事代理權(quán)不是法律概念，理論界對(duì)之的稱謂多種多樣，諸如夫妻家事代理權(quán)、夫妻日常事務(wù)代理權(quán)、夫妻互相代理權(quán)、家事代理權(quán)等，其中，夫妻日常家事代理權(quán)的稱謂較為權(quán)威，筆者也稱之為夫妻日常家事代理權(quán)。

何謂夫妻日常家事代理權(quán)？理論界的界定眾說紛紜，較具代表性的界定是：夫妻日常家事代理權(quán)“是指配偶一方在與第三人就家庭日常事務(wù)為一定法律行為時(shí)，享有代理對(duì)方權(quán)利行使的權(quán)利。”其法律后果是，配偶一方代表家庭所為的行為，對(duì)方配偶須承擔(dān)法律后果，配偶雙方對(duì)其行為承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。

雖然《婚姻法司法解釋（一）》第17條的規(guī)定類似于夫妻日常家事代理權(quán)，但我國(guó)目前的婚姻法律制度并沒有正式的確立夫妻日常家事代理權(quán)。為推動(dòng)夫妻日常家事代理權(quán)成為法定的權(quán)利，理論界進(jìn)行了深入、細(xì)致的研究和探討，形成了許多研究成果，逐步明確了夫妻日常家事代理權(quán)的概念、特征、性質(zhì)、價(jià)值功能、歷史演變、立法意義等內(nèi)容。雖然也有學(xué)者對(duì)夫妻日常家事代理權(quán)的制度構(gòu)建進(jìn)行過探討，但過于簡(jiǎn)單，沒有形成系統(tǒng)，而且論著名稱雖然叫夫妻日常家事代理權(quán)的構(gòu)建，但論著內(nèi)容難逃窠臼，主要還是探討夫妻日常家事代理權(quán)的概念、性質(zhì)、歷史演變、立法意義等內(nèi)容。我國(guó)立法確立夫妻日常家事代理權(quán)已是必然。筆者在以往研究成果基礎(chǔ)上，借鑒國(guó)外夫妻日常家事代理權(quán)的規(guī)定，嘗試系統(tǒng)、全面地設(shè)計(jì)我國(guó)的夫妻日常家事代理權(quán)制度。

一、夫妻日常家事代理權(quán)的婚姻基礎(chǔ)

這是我國(guó)立法確立夫妻日常家事代理權(quán)需要解決的基礎(chǔ)性問題。夫妻日常家事代理權(quán)是僅適用于具有合法婚姻關(guān)系的夫妻，還是亦適用于具有事實(shí)婚姻關(guān)系的男女以及同居關(guān)系的男女？不同的法系有不同的規(guī)定。

大陸法系國(guó)家規(guī)定，夫妻日常家事代理權(quán)作為婚姻的當(dāng)然效力，僅適用于具有合法婚姻關(guān)系的夫妻，不適用于具有事實(shí)婚姻關(guān)系的男女以及同居關(guān)系的男女。但也有日本學(xué)者主張，夫妻日常家事代理權(quán)也應(yīng)準(zhǔn)用于具有事實(shí)婚姻關(guān)系的男女。英美法系國(guó)家規(guī)定，夫妻日常家事代理權(quán)并非婚姻的當(dāng)然效力，只是基于男女同居關(guān)系這一事實(shí)推斷出來，“只要具備同居、家庭住所、沒有剝奪妻子權(quán)利的因素等條件，同居關(guān)系的女方就應(yīng)享有日常家事代理權(quán)；反之，即使是合法夫妻，如果雙方分居，也不能享有日常家事代理權(quán)?！?/p>

根據(jù)我國(guó)目前的婚姻法律制度，男女雙方結(jié)婚必須到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，同居關(guān)系不受法律保護(hù)，符合一定條件的事實(shí)婚姻受法律保護(hù)。為保持立法的一致性，我國(guó)應(yīng)明確規(guī)定，夫妻日常家事代理權(quán)作為婚姻的當(dāng)然效力，僅適用于具有合法婚姻關(guān)系的夫妻。

二、夫妻日常家事代理權(quán)的主體

作為夫權(quán)制度的產(chǎn)物，大陸法系國(guó)家早期的民法典僅規(guī)定了妻子就日常家事為丈夫的代理人的夫妻日常家事代理權(quán)?！半S著各國(guó)親屬法的指導(dǎo)思想由夫妻一體主義向夫妻別體主義邁進(jìn)，男女平等的原則在夫妻財(cái)產(chǎn)制度上逐漸表現(xiàn)出來。各國(guó)民法紛紛規(guī)定妻子與丈夫具有同等的處理家事的權(quán)利，家事代理權(quán)也逐步由妻子對(duì)丈夫的單方面的代理轉(zhuǎn)變?yōu)榉蚱揠p方在日常家事范圍內(nèi)的代理權(quán)?！备鲊?guó)相繼修改民法典，承認(rèn)夫妻雙方平等的日常家事代理權(quán)，承認(rèn)夫妻于日常生活互為代理人。日本民法典第76條規(guī)定，夫妻一方就日常家事與第三人為法律行為，他方負(fù)連帶責(zé)任。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《民法典》第1003條規(guī)定，夫妻于日常家務(wù)互為代理人。

我國(guó)《婚姻法》第2條規(guī)定，實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度；第17條規(guī)定，夫妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)；《婚姻法司法解釋（一）》第17條規(guī)定，夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。男女平等的理念已經(jīng)深入人心，男女平等的原則已為法律確立，因此，我國(guó)應(yīng)明確規(guī)定，夫妻日常家事代理權(quán)的權(quán)利主體為夫妻雙方。

三、夫妻日常家事代理權(quán)的名義

以何種名義行使夫妻日常家事代理權(quán)？夫權(quán)制度的法律規(guī)定和現(xiàn)代民法的規(guī)定存在差異。在夫權(quán)制度下，“妻子基于“鎖輪權(quán)”處理日常家事是代理丈夫?yàn)榉尚袨?，?yīng)以丈夫的名義為之?！比斩ㄕJ(rèn)為，夫妻日常家事代理權(quán)“為婚姻的當(dāng)然效力，夫和妻均為夫妻共同體的代表，故應(yīng)以夫妻雙方共同名義來行使?！爆F(xiàn)代民法認(rèn)為，夫妻日常家事代理權(quán)“是一種夫妻互為承擔(dān)責(zé)任的代理，無(wú)論以夫的名義或者以妻的名義還是以共同的名義均可行使，而不必嚴(yán)守以本人的名義的條件?！奔础瓣P(guān)于日常家務(wù)行為，除另有明示的或默示的約定外，任以夫或妻的名義為之，均無(wú)關(guān)系?！?/p>

對(duì)此問題，我國(guó)理論界的觀點(diǎn)基本一致，認(rèn)為沒有必要像普通代理一樣對(duì)其名義有嚴(yán)格要求，只要在日常家事的范圍內(nèi)，就應(yīng)當(dāng)推定夫妻一方的行為為代表夫妻雙方所為的行為。但也有少數(shù)學(xué)者認(rèn)為，夫妻日常家事代理權(quán)應(yīng)以配偶雙方的名義行使為主，以配偶一方的名義行使為輔。筆者贊同理論界的主流觀點(diǎn)，即夫妻日常家事代理權(quán)不必拘泥于行使的名義。

四、夫妻日常家事代理權(quán)的權(quán)限范圍

顧名思義，夫妻日常家事代理權(quán)的權(quán)限范圍限于日常家事。何為日常家事？理論界對(duì)此理解各異。人們所處的社會(huì)發(fā)展階段不同、家庭經(jīng)濟(jì)狀況不同、所處區(qū)域不同、消費(fèi)觀念不同，對(duì)日常家事的理解也就不同。但夫妻日常家事代理權(quán)的行使事關(guān)夫妻雙方的利益以及與之進(jìn)行民事交易活動(dòng)的第三人的利益，因此，對(duì)日常家事做出界定，尤為重要。

世界各國(guó)的立法大多沒有對(duì)日常家事做出明確的界定，僅作較為抽象、概括的表述。德國(guó)《民法典》第1357條規(guī)定日常家事是能使家庭的生活需求得到滿足的事務(wù)；法國(guó)《民法典》第220條規(guī)定，日常家事為家庭日常生活與子女教育。英美法上則認(rèn)為，夫妻日常家事代理權(quán)“僅限于購(gòu)買生活必需品，而生活必需品不僅限于生存所必需的衣食，還包括與丈夫的地位和財(cái)產(chǎn)相適應(yīng)的、有益于健康和心情愉快的必需品?！?/p>

學(xué)者史尚寬認(rèn)為，日常家事“包括未成熟子女（未結(jié)婚之未成年人）之夫妻共同生活通常必要的一切事項(xiàng)，一家之食物、光熱、衣著等之購(gòu)買，保?。ㄕ?dāng)）娛樂，醫(yī)療，子女的教育，家具及日常用品之購(gòu)置，女仆、家庭教師之雇傭，親友的饋贈(zèng)，報(bào)紙雜志之訂購(gòu)等，皆包含在內(nèi)?！蔽覈?guó)學(xué)者蔣月認(rèn)為，日常家事的范圍包括“購(gòu)買必要的生活用品、醫(yī)療醫(yī)藥服務(wù)、合理的保健與鍛煉、文化消費(fèi)與娛樂、子女教育、家庭雇工的雇傭等決定家庭共同生活必要的行為及其支付責(zé)任。”

由此可以看出，日常家事是一個(gè)非常不確定的概念，列舉不能概括其內(nèi)容。比較可行的做法是對(duì)日常家事作一個(gè)概括的界定，然后對(duì)不屬于日常家事的情形做出例外規(guī)定。這就涉及到一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)的問題，即以何種標(biāo)準(zhǔn)來判斷哪些事項(xiàng)屬于日常家事，哪些事項(xiàng)不屬于日常家事應(yīng)予以排除。

就日常家事的判斷標(biāo)準(zhǔn)，日本學(xué)術(shù)界有三種學(xué)說。一種是以我妻榮為代表的主觀說，主張重視主觀意思，考慮目的、動(dòng)機(jī)；一種是以?shī)W村長(zhǎng)生為代表的客觀說；第三種是折中說，認(rèn)為判斷日常家事，不僅應(yīng)該考慮客觀行為，還要考慮主觀目的。

就日常家事的判斷標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)理論界也存在多種觀點(diǎn)，有學(xué)者主張，“可以從價(jià)值高低、是否必備、事項(xiàng)性質(zhì)等方面予以綜合性的判斷。”但較為理論界接受的是楊晉玲的觀點(diǎn)，認(rèn)為“應(yīng)從人的需要入手進(jìn)行分析。因?yàn)闊o(wú)論人們所處的區(qū)域、風(fēng)俗習(xí)慣、身份、地位、收入和興趣如何，其基本需要是一致的?！辈⒂袑W(xué)者以此對(duì)日常家事的范圍作了概括性的分類，雖然分類不同，但對(duì)不適用于夫妻日常家事代理權(quán)的事項(xiàng)觀點(diǎn)一致，認(rèn)為以下事項(xiàng)不適用于夫妻日常家事代理權(quán)：（1）具有人身屬性的事務(wù)，如子女的送養(yǎng)、收養(yǎng)等；（2）風(fēng)險(xiǎn)較大的事務(wù)，如股票的交易等；（3）以分期付款的形式購(gòu)買不動(dòng)產(chǎn)或大額動(dòng)產(chǎn)的事務(wù)；（4）處分家庭不動(dòng)產(chǎn)的事務(wù)；（5）夫妻明確約定不適用日常家事代理，相對(duì)第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道該約定的。

因此，我國(guó)夫妻日常家事代理權(quán)的權(quán)限范圍宜采用國(guó)際通行做法，對(duì)日常家事作抽象、概括的原則性規(guī)定，同時(shí)基于一定的標(biāo)準(zhǔn)，列舉不適用于夫妻日常家事代理權(quán)的事項(xiàng)。

五、夫妻日常家事代理權(quán)的限制

在確立夫妻日常家事代理權(quán)的同時(shí)，也有必要確立夫妻雙方維護(hù)對(duì)方利益的注意義務(wù)。當(dāng)今社會(huì)，夫妻之間互為損害的事件時(shí)有發(fā)生，夫妻一方在維護(hù)自己利益的同時(shí)，并非一定也在同時(shí)維護(hù)夫妻另一方的利益；而且飛速發(fā)展的社會(huì)經(jīng)濟(jì)、不斷擴(kuò)展的頻繁交往使得夫妻一方處理日常家事時(shí)的失誤率、出錯(cuò)率不斷增加，因此，有必要確立行使夫妻日常家事代理權(quán)的注意義務(wù)，而且“夫妻的這種注意義務(wù)較之普通人的注意義務(wù)更為嚴(yán)格，這主要是基于夫妻特殊的身份關(guān)系和他們之間利益的共同性和緊密性?！?/p>

對(duì)于權(quán)利人行使夫妻日常家事代理權(quán)的注意義務(wù)，德國(guó)民法典第1359條規(guī)定，配偶于婚姻關(guān)系所生義務(wù)之履行，惟就處理自己事務(wù)通常注意所用之注意互負(fù)其責(zé)。臺(tái)灣、日本的民法學(xué)者也認(rèn)為，夫妻在行使日常家事代理權(quán)時(shí)“負(fù)有與為自己事務(wù)時(shí)通常的注意義務(wù)同樣的注意義務(wù)，而且不得請(qǐng)求報(bào)酬?！?/p>

各國(guó)立法規(guī)定，夫妻在行使日常家事代理權(quán)時(shí)未盡到注意義務(wù)，則構(gòu)成代理權(quán)的濫用，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。此時(shí)可以限制濫用方夫妻日常家事代理權(quán)的行使，但這種限制是否具有對(duì)抗第三人的效力，則規(guī)定不一。瑞士民法典規(guī)定，妻子處理日常家務(wù)違反了注意義務(wù)，丈夫可限制其日常家事代理權(quán)的行使，剝奪其部分或全部的日常家事代理權(quán)，請(qǐng)求法院采取必要措施或請(qǐng)求宣告分居或離婚。妻子超越代理范圍的行為，在不能為第三人所辨認(rèn)時(shí)，夫應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。夫妻家事代理全部或一部分的撤廢，經(jīng)主管官署公告可以對(duì)抗善意第三人。德國(guó)《民法典》第1357條第2款規(guī)定，婚姻一方可以限制或排除婚姻另一方處理其效力基于自己的事務(wù)的權(quán)利；如果此種限制或排除無(wú)充分理由，則經(jīng)申請(qǐng)，由監(jiān)護(hù)法官撤銷之。此種限制或排除已在夫妻財(cái)產(chǎn)登記簿上登記或已為第三人所知時(shí)，可以對(duì)抗第三人。日本《民法典》規(guī)定，對(duì)第三人預(yù)告不負(fù)其責(zé)時(shí)，不承擔(dān)連帶責(zé)任。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《民法典》第1003條第2款規(guī)定，夫妻一方濫用家事代理權(quán)時(shí)，他方得限制之，但不得對(duì)抗善意第三人。香港特別行政區(qū)《婚姻家庭法》規(guī)定，夫妻一方濫用家事代理權(quán)，他方有權(quán)限制對(duì)方的行為，限制的方式為通知第三人不承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)限制后他方不承擔(dān)連帶責(zé)任。

以上規(guī)定的共同之處在于：第一，夫妻一方可以另一方違反注意義務(wù)、濫用代理權(quán)為由限制或排除另一方的日常家事代理權(quán)；第二，日常家事代理符合表見代理情形的，適用表見代理的規(guī)定；第三，對(duì)夫妻日常家事代理權(quán)的限制或排除方式有登記、公告、通知等，這種限制或排除要產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力，須以具體的第三人得知為前提，若僅有內(nèi)部約定，不為第三人所知，不得對(duì)抗善意第三人。我國(guó)的夫妻日常家事代理權(quán)亦應(yīng)做出如此規(guī)定。

六、夫妻日常家事代理權(quán)的終止

夫妻日常家事代理權(quán)得因一定的事實(shí)而終止，這種終止可以分為暫時(shí)性終止和永久性終止。

暫時(shí)性終止的事由包括：（1）夫妻無(wú)正當(dāng)理由分居。夫妻無(wú)正當(dāng)理由分居的，分居期間相互無(wú)夫妻日常家事代理權(quán)，結(jié)束分居、恢復(fù)共同生活的，夫妻日常家事代理權(quán)恢復(fù)。（2）被解除夫妻日常家事代理權(quán)。夫妻一方因未盡到注意義務(wù)、濫用代理權(quán)，而被對(duì)方解除夫妻日常家事代理權(quán)的，被解除方喪失夫妻日常家事代理權(quán)，解除事由結(jié)束，恢復(fù)夫妻日常家事代理權(quán)。

夫妻日常家事代理權(quán)永久性終止以婚姻關(guān)系的終止為前提?；橐鲫P(guān)系終止的事由也即夫妻日常家事代理權(quán)終止的事由，包括：（1）離婚；（2）婚姻被依法宣告無(wú)效；（3）婚姻被依法撤銷；（4）配偶一方死亡或被依法宣告死亡等。

七、結(jié)論

綜上，參照各國(guó)立法例，我國(guó)應(yīng)在《婚姻法》“家庭關(guān)系”一章中確立夫妻日常家事代理權(quán)，立法條文可以采取這樣的措辭：

受法律保護(hù)的婚姻關(guān)系的夫妻雙方在日常家事范圍內(nèi)互為代理人，由此產(chǎn)生的債務(wù)由夫妻承擔(dān)連帶責(zé)任。但以下事項(xiàng)不適用夫妻日常家事代理權(quán)：（1）具有人身屬性的事項(xiàng)；（2）風(fēng)險(xiǎn)較大的事項(xiàng)；（3）以分期付款的形式購(gòu)買不動(dòng)產(chǎn)或大額動(dòng)產(chǎn)的事項(xiàng)；（4）處分家庭不動(dòng)產(chǎn)或大額動(dòng)產(chǎn)的事項(xiàng)；（5）夫妻明確約定不適用夫妻日常家事代理權(quán)，第三人知道該約定的。

夫妻一方可以自己的名義、配偶的名義或雙方共同的名義行使夫妻日常家事代理權(quán)。

夫妻一方在行使夫妻日常家事代理權(quán)時(shí)，負(fù)有與為自己事務(wù)時(shí)同樣的注意義務(wù)。夫妻一方違反此義務(wù)、濫用代理權(quán)的，夫妻另一方可以對(duì)其日常家事代理權(quán)進(jìn)行限制或排除，此限制或排除須為第三人所知道，否則不得對(duì)抗第三人。限制或排除的方式可以是登記、公告、通知等。

無(wú)正當(dāng)理由分居的，分居期間，夫妻雙方互無(wú)日常家事代理權(quán)。

夫妻日常家事代理權(quán)隨婚姻關(guān)系的終止而終止?！?/p>

（作者：武昌工學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)系講師，碩士研究生，主要從事經(jīng)濟(jì)法、民商法研究教學(xué)工作）

注釋：

史浩明.論夫妻日常家事代理權(quán).政治與法律，2005（3）：47；51；51.

楊立新.人身權(quán)法論.中國(guó)檢察出版社，1996：735.

陳群峰.夫妻日常家事代理權(quán)的立法思考.云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版，2007（1）：24.

馬憶南，楊朝.日常家事代理權(quán)研究.法學(xué)家，2000（4）：28；32.

史尚寬.親屬法論.臺(tái)灣榮泰印書館，1980：286；284；284.

邵澤春.略論家事代理權(quán).貴州民族學(xué)院學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2002（4）：74.

蔣月.夫妻的權(quán)利與義務(wù).法律出版社，2001：61.

曹險(xiǎn)峰.論家事代理權(quán)的內(nèi)涵.甘肅行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2008（5）：63.

楊晉玲.夫妻日常家務(wù)代理權(quán)探析.現(xiàn)代學(xué)法，2001（2）：150-151.

陳娟.論日常家事代理權(quán).中共成都市委黨校學(xué)報(bào)，2005（6）.