翟哲

摘 要：近些年來，隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，建筑業(yè)也呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的趨勢(shì)，與此同時(shí)，建筑行業(yè)市場(chǎng)中存在的各種問題也逐漸的暴露出來，整頓和規(guī)范建筑市場(chǎng)是保證其健康、持續(xù)運(yùn)行的必然要求。該文就主要針對(duì)施工合同分包及轉(zhuǎn)包糾紛的相關(guān)問題進(jìn)行簡(jiǎn)單的分析。

關(guān)鍵詞：建筑工程 施工合同 分包 轉(zhuǎn)包 糾紛

中圖分類號(hào)：TU723 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-098X（2013）03（b）-0-01

隨著建筑市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展，我國(guó)建設(shè)行政主管部門等相關(guān)主管部門對(duì)建筑市場(chǎng)的監(jiān)管力度也不斷的加大，在維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序方面取得了一定的成效，從整體上說，建筑市場(chǎng)處于健康的發(fā)展態(tài)勢(shì)。然而，目前的建筑市場(chǎng)中，仍然存在著一些問題，尤其是建設(shè)工程施工合同違法分包和非法轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象十分突出，對(duì)建筑市場(chǎng)的健康運(yùn)轉(zhuǎn)產(chǎn)生了嚴(yán)重的危害，擾亂市場(chǎng)秩序、引發(fā)工程質(zhì)量安全隱患等，因此，對(duì)建設(shè)工程施工合同違法分包及轉(zhuǎn)包采取有效管理，預(yù)防由此而引發(fā)的糾紛，是當(dāng)前規(guī)范建筑市場(chǎng)的首要問題。

1 分包及轉(zhuǎn)包糾紛產(chǎn)生的原因

分包，指的是總承包人與發(fā)包人訂立合同后，經(jīng)發(fā)包人同意，將非主體工程的部分工程交于第三方承包人來完成。轉(zhuǎn)包，則是承包人在獲得工程承包權(quán)之后，將其全部轉(zhuǎn)讓給第三方，同時(shí)轉(zhuǎn)讓人退出該承包關(guān)系，受轉(zhuǎn)讓的單位則成為了合同的另一個(gè)當(dāng)事人。在建筑市場(chǎng)中，由分包及轉(zhuǎn)包所引起的糾紛，主要有以下幾個(gè)成因。

（1）由于分包商資質(zhì)而產(chǎn)生的糾紛。從事建筑活動(dòng)的施工單位在進(jìn)入到建筑市場(chǎng)時(shí)，須取得相應(yīng)的資質(zhì)證書之后，才能夠從事建筑活動(dòng)。實(shí)際的情況是，有很多不具備相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)單位，為了獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益而不惜花費(fèi)巨大的代價(jià)去爭(zhēng)取不在自身業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的工程，但由于其不具備相應(yīng)的資質(zhì)，也就是說其人員、設(shè)備、技術(shù)、資金等各方面情況不能達(dá)到承擔(dān)此工程的要求，很容易在工程施工過程中造成各種安全事故，或者是工程質(zhì)量不過關(guān)，因此極易產(chǎn)生糾紛。

（2）缺乏明確的履約范圍。在工程施工過程中，由于總承包單位與分包單位之間的履約范圍不明確，因此容易引起雙方糾紛。當(dāng)由于某種原因而導(dǎo)致工程無法按時(shí)完工、工程質(zhì)量不達(dá)標(biāo)或安全事故等問題發(fā)生時(shí)，總承包商、分包單位都會(huì)互相推諉，根據(jù)合同闡明自身履約范圍的難度增加，產(chǎn)生糾紛也就是必然結(jié)果。

（3）由于轉(zhuǎn)包而發(fā)生的糾紛，是當(dāng)前建筑工程分包領(lǐng)域中存在的一個(gè)嚴(yán)重問題。轉(zhuǎn)包行為在法律上是被禁止的，因?yàn)槠溥`反了招投標(biāo)制度的初衷，同時(shí)轉(zhuǎn)包過程中也滋生了回扣、賄賂等問題的出現(xiàn)。轉(zhuǎn)包行為的存在，對(duì)建筑市場(chǎng)正常的市場(chǎng)秩序產(chǎn)生了嚴(yán)重的影響，也引發(fā)了很多不具有施工資質(zhì)的單位進(jìn)入建筑施工行業(yè)的問題，在造成經(jīng)濟(jì)損失的同時(shí)，也構(gòu)成了巨大的安全隱患。

（4）由于缺乏必要的管理而產(chǎn)生的糾紛。在當(dāng)前的建筑市場(chǎng)中，經(jīng)常有一部分整體競(jìng)爭(zhēng)力較強(qiáng)、管理能力較高的施工單位，憑借自身的優(yōu)勢(shì)獲得工程總承包權(quán)之后，將工程的非主體部分分包給其他小型的分包商。但總承包單位對(duì)分包單位的管理不善或忽視其管理也是造成糾紛的主要原因。因?yàn)橛械墓こ贪l(fā)包方認(rèn)為，只要將工程進(jìn)行承包之后，關(guān)于工程所有的管理工作都應(yīng)當(dāng)由承包單位自行管理。

（5）由于缺乏配合與協(xié)調(diào)而產(chǎn)生的糾紛。建筑工程的施工過程是一個(gè)復(fù)雜的過程，其中涉及到多個(gè)專業(yè)，特別是一些規(guī)模較大、工期較長(zhǎng)的工程項(xiàng)目，如果發(fā)包方、承包方和分包方無法進(jìn)行有效的協(xié)調(diào)與配合，很容易造成糾紛的發(fā)生，如果由于其中某一個(gè)分包商的工程進(jìn)度不夠，很可能會(huì)引起整個(gè)工程的延遲，甚至造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

2 分包及轉(zhuǎn)包糾紛預(yù)防措施

當(dāng)前，違法分包和非法轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象大量的存在，由此容易引發(fā)農(nóng)民工工資拖欠、工程質(zhì)量缺陷、重大工程質(zhì)量事故，危及人民生命財(cái)產(chǎn)安全，影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，面對(duì)這一現(xiàn)象，筆者認(rèn)為預(yù)防往往比事后的治理更為有效，因此，應(yīng)當(dāng)采取有效的預(yù)防措施，杜絕此類行為的發(fā)生，可以從以下幾個(gè)方面考慮。

（1）加強(qiáng)對(duì)建筑市場(chǎng)壟斷行為的監(jiān)督和打擊。壟斷行為一直以來都是建筑市場(chǎng)普遍存在的問題，也是不公平競(jìng)爭(zhēng)最直接的體現(xiàn)，更是造成幕后不正當(dāng)交易行為的根源，因此，相關(guān)部門要加強(qiáng)對(duì)建筑市場(chǎng)壟斷行為的打擊力度，堅(jiān)決禁止地方保護(hù)主義的存在，鼓勵(lì)企業(yè)公平、公開的參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，無論是本地企業(yè)，還是外地單位，都應(yīng)當(dāng)具有同等的參與競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利，逐漸凈化建筑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。

（2）加強(qiáng)對(duì)分包隊(duì)伍的管理。分包隊(duì)伍的綜合素質(zhì)體現(xiàn)，是影響分包工程質(zhì)量的關(guān)鍵因素，其直接關(guān)系到分包管理的效率，同時(shí)也關(guān)系著建筑企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的成敗。因此，在選擇分包商時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包商的資質(zhì)有詳細(xì)的了解，并且按照需要建立健全施工企業(yè)分包管理機(jī)構(gòu)，同時(shí)完善相關(guān)的管理制度和規(guī)范，對(duì)分包工程的范圍和要求進(jìn)行明確的劃分。另外，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程實(shí)施動(dòng)態(tài)的跟蹤管理，建立分包工程檔案，通過有效的監(jiān)督與管理，確保分包工程的質(zhì)量。

（3）貫徹和落實(shí)“工程建設(shè)不良行為和黑名單”制度。對(duì)于建設(shè)市場(chǎng)活動(dòng)中發(fā)生過違法違紀(jì)行為的企業(yè)和個(gè)人，應(yīng)由建設(shè)行政主管部門記入企業(yè)或個(gè)人的信用檔案中，亦可按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行公示。對(duì)于有不良行為的單位，在評(píng)標(biāo)打分時(shí)，應(yīng)扣除一定的信用分或者限制其參加工程投標(biāo)的資格。這樣就能降低曾發(fā)生過非法轉(zhuǎn)包、違法分包行為的施工企業(yè)再次中標(biāo)的可能性。

（4）加大對(duì)違法分包及非法轉(zhuǎn)包行為的處罰力度。對(duì)于濫用職權(quán)或者是其他途徑而違法分包、非法轉(zhuǎn)包工程的單位和人員，應(yīng)當(dāng)給予嚴(yán)厲的處分以及相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)懲罰。對(duì)由于違法分包及轉(zhuǎn)包，忽略管理，而造成安全事故的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)的要求進(jìn)行處罰，必要時(shí)要根據(jù)相關(guān)規(guī)定取消其施工資質(zhì)，記入到黑名單之內(nèi)。對(duì)在轉(zhuǎn)包、違法分包中涉及商業(yè)賄賂的，依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)處理，只有加大行政執(zhí)法力度，才能切實(shí)有效地維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序。

3 結(jié)語

總的來說，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展促進(jìn)了我國(guó)建筑業(yè)的快速發(fā)展，正是這種蓬勃發(fā)展的趨勢(shì)，使得越來越多的建設(shè)單位為了獲取經(jīng)濟(jì)利益而盲目的進(jìn)入市場(chǎng)，因此也導(dǎo)致了各種違法分包和轉(zhuǎn)包問題的存在，進(jìn)而產(chǎn)生了各種由于合同糾紛而引起的經(jīng)濟(jì)問題和安全質(zhì)量事故，對(duì)建筑市場(chǎng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)秩序造成了嚴(yán)重的影響。因此，必須要采取相應(yīng)的措施，通過法律手段規(guī)范市場(chǎng)行為，規(guī)范分包合同，才能有效的減少合同糾紛的產(chǎn)生，促進(jìn)建筑市場(chǎng)持續(xù)、健康的發(fā)展。

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