孫玥

我國刑事審判證人出庭率低，很大程度上損害了法律的嚴肅性及權(quán)威性，影響了審判的社會效果。2012年修改后刑訴法完善了證人出庭和保護方面的規(guī)定。這對解決證人“出庭難”問題，保障實體公正、強化程序正義，實現(xiàn)新刑訴法確定的“尊重和保障人權(quán)”等立法宗旨有著積極的意義。

一、證人出庭及證人保護概述

證人是指知曉案件具體情況的當(dāng)事人以外的人。證人出庭則是證人按照法庭的通知到庭審現(xiàn)場接受詢問，就所了解的案件事實如實陳述的活動。司法機關(guān)有責(zé)任和義務(wù)對證人以及其近親屬或其他關(guān)系密切人員人身和財產(chǎn)安全進行保護。證人出庭作證的價值或意義主要在于以下兩方面：

一是還原案件真相，實現(xiàn)實體公正。公訴機關(guān)既然將案件訴到法院，就在內(nèi)心確認被告是有罪的，在辦案過程中往往傾向于收集被告人有罪或罪重的證據(jù)。法官面對的都是控方移送的有罪證據(jù)材料。證人不出庭導(dǎo)致書面證言在法庭上被大量使用，控辯雙方無法進行質(zhì)證，法官也難辨真?zhèn)?。司法實踐中，司法機關(guān)采取非法方式獲得證人證言時有發(fā)生，在書面上幾乎看不出其中的破綻。證人出庭接受控辯雙方的交叉詢問，則有助于還原事實真相。法官可通過其面部表情、肢體語言、語言表述等外在表現(xiàn)判斷其證言真?zhèn)?，以獲得可靠的心證，這種作用是書面證言無法替代的。

二是遵循審判規(guī)律，實現(xiàn)程序正義。在目前證人出庭率極低的情況下，特別是修改后《刑事訴訟法》規(guī)定檢察機關(guān)在移送案卷時全案移送，“使得合議庭不是通過對當(dāng)庭出示的證據(jù)進行質(zhì)證和辯論來形成裁判結(jié)論，而是高度依賴檢方案卷材料形成裁判結(jié)論”[1]，致使庭審流于形式，甚至出現(xiàn)在庭審前判決書已經(jīng)完成的情況。這嚴重違背直接言詞原則的要求，也違背了抗辯式庭審模式的要求。只有證人出庭接受控辯雙方的詢問，在證據(jù)方面實現(xiàn)“以書面證據(jù)為中心”向“以直接言辭證據(jù)為中心”的轉(zhuǎn)變，完成庭審模式從“糾問式”向“抗辯式”的蛻變，才能展現(xiàn)訴訟的文明與理性，實現(xiàn)程序正義。

二、證人出庭作證現(xiàn)狀及成因分析

具統(tǒng)計，我國刑事訴訟證人出庭率不足1%[2]，即99%以上的證人證言都是以書面形式出現(xiàn)的。出現(xiàn)這種情況的原因是多方面的，如證人出庭制度不健全、“恥訴、厭訴”傳統(tǒng)文化影響等，在此不一一展開。造成這種現(xiàn)狀最根本原因在于司法機關(guān)在證人出庭方面的消極被動，主要有以下幾點：

（一）檢察人員抵觸證人出庭。與其他證據(jù)相比，言詞證據(jù)具有易受干擾、易變化等特點。實踐中，一些公訴人擔(dān)心證人出庭作證會改變其在偵查機關(guān)所作的證言，打亂支持公訴的計劃，易造成被動局面，認為當(dāng)庭宣讀證言筆錄較為穩(wěn)妥，可以避免出現(xiàn)上述問題。修改后刑訴法明確了非法證據(jù)排除原則。偵查人員如果采取暴力、威脅方法獲取證言，證人出庭作證就有可能揭露偵查人員非法取證、虛假取證等情況，這樣即使該證言是真實的，也會導(dǎo)致案件證據(jù)不扎實。因此檢察人員對證人出庭作證持消極態(tài)度，不申請甚至不希望證人出庭。

（二）法官抵觸證人出庭。由于偵查機關(guān)關(guān)于證人詳細信息提供的不準確，證人流動性比較大，使法院無法送達出庭通知，或者已經(jīng)通知，證人拒絕出庭的情況常有發(fā)生。同時，在法院案多人少矛盾突出、辦案時間緊張的情況下，證人出庭將會極大地延長庭審時間，降低審判效率。修改后刑訴法規(guī)定檢察機關(guān)在移送案卷時全案移送，即使證人不出庭，法官也可根據(jù)偵查機關(guān)固定下來的書面證言和其他證據(jù)材料，對案件事實有基本了解。如果證人出庭證言與偵查機關(guān)提供的書面證言不一致，則會增加審判的難度。法官為了追求審判效率，一般不會輕易通知證人出庭。

三、國外證人制度的實踐與借鑒

國外發(fā)達國家證人制度比較成熟，可結(jié)合我國實際情況，借鑒外國制度和經(jīng)驗。

一是美國。在立法方面，從上世紀七十年代起，制定了《有組織犯罪控制法》、《被害人和證人保護法》、《證人安全改革法》等一批法律。在機構(gòu)方面，美國司法部成立有專門的證人保護局，還有證人服務(wù)組織和全美被害人援助聯(lián)盟這兩大民間證人保護主體[3]。在保護對象方面，不僅包括證人及其近親屬，還包括和證人關(guān)系密切的人員。在經(jīng)濟補償方面，證人經(jīng)濟補償?shù)馁M用包括證人的補貼和證人的實際支出。在保護措施方面，采取的手段多種多樣，如為證人身份、住所和其它信息保密、為證人建立新身份證件、提供住房、幫助證人獲得工作；法官在法庭上發(fā)布人身保護令，不允許相關(guān)人員靠近證人身邊等。

二是英國。英國證人保護立法在許多方面借鑒了美國的經(jīng)驗，但也有自己的一些做法。如在證人保護機構(gòu)方面，英國證人保護的官方主體首先為警察機關(guān)?；始覚z察院建立后，有關(guān)證人保護的工作便由檢察機關(guān)和警察局合作進行，并在2002年成立了部門間的證人工作小組。此外，英國的民間保護組織也較為完善。保護措施方面，英國對不同種類的證人采取不同的保護措施。在經(jīng)濟補償方面，證人得到補償?shù)姆秶且蚱涑鐾プ髯C而產(chǎn)生的費用。其他方面，《1999年青少年司法和刑事證據(jù)法》規(guī)定，對兒童證人和易受傷害的證人可以采取錄像詢問的方法。

三是德國。在1998年以前，德國有關(guān)證人保護的規(guī)定主要散見于其刑事訴訟法、法院組織法和警察法中[4]。1998年12月，《證人保護法》生效。德國的證人保護機構(gòu)是聯(lián)邦刑事警察局，保護范圍及于親屬及最親近的人。在經(jīng)濟補償方面，德國有專門的《證人、鑒定人補償法》。證人信息保護方面，德國《刑事訴訟法》第68條規(guī)定如果公開證人的身份、住所或者居所可能給證人本人或者其他人的生命、身體或自由帶來危險的，準許證人不回答針對其個人情況的提問。德國證人免證制度規(guī)定的比較完善，《刑事訴訟法典》規(guī)定了基于身份原因和職業(yè)原因的免證權(quán)。德國的《證人保護法》也明確規(guī)定對于兒童等需要特別保護的證人，使用錄像詢問的方法，可以免除他們親自出庭作證的義務(wù)。

通過對上述國家證人制度的介紹，可以得出以下幾點啟示：首先是各國高度重視證人出庭和證人保護制度，強調(diào)證人出庭作證的重要性，制定了專門的證人出庭及保護法律，并成立專門保護機構(gòu)。

其次是注重對證人人身安全和財產(chǎn)安全的保護。采取多種手段防止證人個人信息泄露，對需要特別保護的證人采取特殊措施，保護對象擴展到證人近親屬以及其他密切關(guān)系的人，加大對打擊報復(fù)證人行為的打擊力度。

三是為證人出庭作證提供經(jīng)濟補償，補償以證人實際支出費用為主。

四是對證人拒不出庭作證的行為實行嚴厲的處罰措施，除罰款、強制出庭外，構(gòu)成犯罪的依法予以追究。

五是嚴格限制豁免作證權(quán)利的行使。對證人免證制度規(guī)定的較為細致完善，一般沒有規(guī)定“兜底”條款，以避免一些證人利用法律漏洞拒絕出庭作證。

四、對我國證人出庭及保護制度評析及完善建議

（一）對我國現(xiàn)行刑事訴訟證人制度評析

新刑訴法雖然極大的完善了證人制度，但仍有不足之處。如對第62條規(guī)定的四類特殊案件，可以采取不公開真實姓名、住址，不暴露外貌、真實聲音等措施保護證人安全，有利于更好的揭露打擊這幾類性質(zhì)嚴重的犯罪。立法者可能是考慮到目前司法機關(guān)資源有限，僅對這四類犯罪的證人采取特別保護措施。但是，其他惡性刑事犯罪中的證人受到威脅卻無法得到預(yù)防性保護，這顯然是有問題的。同時，法律規(guī)定公檢法三機關(guān)應(yīng)當(dāng)采取一項或多項保護措施，但沒有明確哪些措施由那個機關(guān)采取。在不同訴訟階段可能導(dǎo)致各機關(guān)相互推諉、扯皮、拖延的情況發(fā)生，并最終會影響對證人的有效保護。

對出庭證人進行經(jīng)濟補償，符合市場經(jīng)濟規(guī)律，此次寫入刑訴法，也是眾望所歸。司法機關(guān)要積極爭取當(dāng)?shù)攸h委、政府的大力支持，落實證人出庭的補助經(jīng)費，出臺制度明確證人出庭經(jīng)濟補償標準以及發(fā)放單位和發(fā)放程序。

在強制證人出庭方面，并不是所有案件證人都需要出庭作證，需要出庭作證的條件包括三方面：首先是控辯雙方對證人證言存有異議；其次是證人證言對案件定罪量刑有最大影響；最后是法院要求其出庭，也就是說是否出庭的決定權(quán)在于法院。其中，第三個條件顯得多余且法院自由裁量空間太大。同時，也沒有規(guī)定證人雖被強制出庭但拒絕提供證言的懲罰措施。

如此種種問題，我們不能寄希望于一次立法修改就可以完全解決。即使在法律規(guī)定上看似盡善盡美，在實踐中也會遇到新的挑戰(zhàn)。完善刑事訴訟證人制度、提高證人出庭作證率對于立法機關(guān)、司法機關(guān)乃至整個社會都是一件任重道遠的事情。

（二）對我國證人出庭及保護的完善建議

1、制度建設(shè)方面

首先是建立健全證人出庭工作機制，建立風(fēng)險評估機制。公檢法等相關(guān)部門通過召開聯(lián)席會議的形式，就出庭作證人員的范圍、程序、保障措施等內(nèi)容達成共識，共同制定證人出庭作證的規(guī)范性文件。特別是在保障措施方面，應(yīng)建立證人保護聯(lián)系機制，在接到證人有關(guān)保護申請或依職權(quán)主動采取保護措施時，接受申請或主動保護一方及時召開三機關(guān)會議，對證人是否需要保護進行綜合評估，并商討確定保護措施、機關(guān)、期限，然后按照既定方案進行保護。

其次是完善法院業(yè)務(wù)考評機制。由于證人出庭作證的決定權(quán)在法庭手中，法院方面要完善業(yè)務(wù)考評機制，以證人出庭作證率的高低作為一項重要指標對法院、法庭、法官進行考評。細化證人必須出庭作證的案件類型，制約法庭自由裁量證人出庭的權(quán)力。

三是建立證人出庭作證輔助服務(wù)制度。為貫徹刑訴法“尊重和保障人權(quán)”原則，切實保護證人人權(quán)，應(yīng)引入證人出庭作證輔助服務(wù)制度，為易受傷害的證人提供程序指引、心理輔導(dǎo)和作證援助等服務(wù)，保護未成年證人、因恐懼而易受傷害證人等特殊證人的身心健康，讓證人克服障礙坦然作證。同時，引入雙向視聽傳輸技術(shù)，由法官批準符合條件的證人通過現(xiàn)場電視線路接受詢問，避免給特殊證人出庭作證帶來困擾。

四是規(guī)范證人出庭作證的豁免制度。基于證人出庭作證對訴訟所具有的重要價值，可以說一切案件的證人都能出庭作證是司法的最理想狀態(tài)。但是，由于各種主客觀因素的影響以及基于訴訟效率的考慮，有的證人不能出庭作證或者沒有必要出庭作證。為避免證人不出庭的隨意性，法律應(yīng)明確證人出庭作證的例外情況，即在刑訴法規(guī)定的基礎(chǔ)上補充規(guī)定證人可以不出庭的范圍：（1）未成年人；（2）庭審期間身患嚴重疾病或者行動及其不便的；（3）證人已經(jīng)死亡；（4）因自然災(zāi)害等不可抗力原因不能出庭；（5）由于特定職業(yè)關(guān)系而準予不出庭，如律師、公證員、宗教神職人員等。

2、在實踐操作方面

首先是完善證人信息登記。偵查機關(guān)在調(diào)查取證時，要詳細記錄證人個人信息包括具體住址、工作單位、聯(lián)系方式等，以便法庭通知證人出庭作證。檢察機關(guān)、法院在受案時嚴把關(guān)口，如果發(fā)現(xiàn)沒有證人信息或信息不完整時，可要求偵查機關(guān)補充，嚴重的不予受案或退回補充。

其次是加強與證人溝通，勸說其出庭作證。一方面，應(yīng)當(dāng)爭取證人對司法機關(guān)的信任。另一方面，司法機關(guān)應(yīng)全面了解證人性格、心理、工作、家庭情況等個人因素，分析其拒絕出庭作證的具體原因，然后采取不同方法“對癥下藥”，勸說其出庭作證，對其擔(dān)心事項一一解釋，以消除其顧慮[5]。對于沒有正當(dāng)理由不出庭的證人，經(jīng)勸說無效，強制其到庭。

三是擴大保護對象。刑訴法規(guī)定為證人及近親屬，司法機關(guān)在具體操作的時候可做擴大性解釋，將保護對象擴大到與證人有密切關(guān)系的人，如近親屬以外的親屬、未婚夫（婦）、與證人感情密切的人等。范圍也不限于人身安全，可擴大到財產(chǎn)安全、名譽權(quán)等方面，這樣才能解除證人出庭作證的后顧之憂。

四是強化證人保護措施。證人保護不僅要貫穿偵查、起訴和審判整個刑事程序中，在案件審結(jié)后也要加強保護。首先是完善證人信息保密制度。案件承辦人不得私自泄露證人信息，在案卷中可以采取變更家庭住址、采取化名等方式隱瞞證人身份。其次是為重點危險證人實行特殊保護。對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，必要時可由公安機關(guān)派出專門警力24小時貼身保護；為證人進行更換身份、安排異地生活和工作，使證人的利益得到真正保障。

注釋：

[1]陳瑞華：《問題與主義之間——刑事訴訟基本問題研究》，中國人民大學(xué)出版社2003年版。

[2]孫南申：《構(gòu)建證人保護機制完善證人保護制度》，載《聯(lián)合時報》，2008—3—28（5）。

[3]高一飛：《美國證人保護制度》，載《中國社會導(dǎo)刊》，2006年第3期。

[4]王芳：《國外證人保護制度探析》，載《法制與經(jīng)濟（中旬刊）》，2009年02期。

[5]柏利民：《證人出庭作證實踐問題探析》，載《人民檢察》，2013年第8期。