薛玉林

(毛爾蓋水電有限公司，四川成都 610041)

1 概述

我國(guó)疆域遼闊，河流眾多，水能資源的理論蘊(yùn)藏量為6.76億kW，年發(fā)電量59200億kW·h;可開(kāi)發(fā)的水能資源約5.47億kW，年發(fā)電量可達(dá)19200億kW·h，總量居全世界首位。我國(guó)自1912年建成第一座水電站——云南石龍壩水電站，到2013年底，水電總裝機(jī)容量達(dá)到2.49億kW，居世界第一，開(kāi)發(fā)程度達(dá)到了可開(kāi)發(fā)資源的45.5%，水電裝機(jī)容量占全國(guó)電力總裝機(jī)容量11.4億kW 的21.8%。水電發(fā)展的前景顯示:到2020年，裝機(jī)3.6億kW，發(fā)電量1.26萬(wàn)億kW·h，占全國(guó)經(jīng)濟(jì)可開(kāi)發(fā)容量利用率達(dá)80%以上;2050年，裝機(jī)5億kW，水電資源將基本得到開(kāi)發(fā)利用。

一個(gè)水電站首先要經(jīng)歷“項(xiàng)目啟動(dòng)——預(yù)可行性研究報(bào)告設(shè)計(jì)階段——項(xiàng)目建議書(shū)——可行性研究報(bào)告設(shè)計(jì)階段——招標(biāo)設(shè)計(jì)及招標(biāo)階段——施工圖設(shè)計(jì)階段——建設(shè)實(shí)施及生產(chǎn)準(zhǔn)備費(fèi)階段——竣工驗(yàn)收階段——項(xiàng)目后評(píng)價(jià)階段”組成的開(kāi)發(fā)建設(shè)時(shí)期，然后即進(jìn)入長(zhǎng)期的商業(yè)運(yùn)營(yíng)時(shí)期。在開(kāi)發(fā)建設(shè)時(shí)期，項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)者作為項(xiàng)目業(yè)主，履行建設(shè)管理的職能，要與參與工程建設(shè)的相關(guān)單位簽訂許多建設(shè)工程(勘察設(shè)計(jì)合同、監(jiān)理合同、施工合同)、技術(shù)咨詢服務(wù)、采購(gòu)、借款、保安及物業(yè)服務(wù)等各類合同。在運(yùn)營(yíng)階段，項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)者作為水力發(fā)電企業(yè)，履行水電廠商業(yè)運(yùn)營(yíng)的職責(zé)，合同簽訂的類型及數(shù)量雖有所減少，但不可避免的還要簽訂諸如承攬(加工、定作、修理、測(cè)試、檢驗(yàn))、采購(gòu)、技術(shù)咨詢與服務(wù)、保安及物業(yè)服務(wù)、小型基建工程等合同，如某水電站在2009年至2013年投入商業(yè)運(yùn)營(yíng)的4年間累計(jì)簽訂了各類合同174項(xiàng)，合同金額達(dá)到了5720萬(wàn)元。為此，研究探討水電站運(yùn)營(yíng)階段的合同管理，合法合規(guī)的簽訂合同，公平、公正、合理的簽訂各項(xiàng)合同，對(duì)降低運(yùn)營(yíng)成本，增加發(fā)電收益具有重要的意義。筆者結(jié)合多年工程建設(shè)合同管理和水電站運(yùn)營(yíng)階段合同管理的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)水電站運(yùn)營(yíng)階段的合同管理提出一些見(jiàn)解，與同行們進(jìn)行交流探討。

2 主要合同類型及管理要點(diǎn)

水電站運(yùn)營(yíng)階段的合同主要有:承攬合同(加工、定作、修理、設(shè)備更新改造、測(cè)試、檢驗(yàn)等)、采購(gòu)合同(買(mǎi)賣(mài)合同)、技術(shù)咨詢及服務(wù)合同、后勤服務(wù)合同、小型基建工程合同等。合同管理的要點(diǎn)主要有以下幾點(diǎn):

首先是要合法?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》明確規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。合同當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。合同當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。對(duì)于法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式;對(duì)于當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法，當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;對(duì)于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。對(duì)于當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。合法的要求，除了嚴(yán)格遵守《合同法》的相關(guān)規(guī)定外，有些合同的訂立，還要遵守其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。如工程建設(shè)合同要遵守《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，遵照?qǐng)?zhí)行國(guó)家行業(yè)主管部門(mén)的準(zhǔn)入制度，選擇的承包單位要具有承擔(dān)該項(xiàng)目的相應(yīng)資質(zhì)、在其經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)。切記不能將合同授予不具有承擔(dān)資質(zhì)、不在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的承包人，盡可能的避免與自然人簽訂合同。

其次是要合規(guī)，遵照?qǐng)?zhí)行企業(yè)的管理制度。目前國(guó)內(nèi)的企業(yè)管理制度大多是分級(jí)制定的，分為集團(tuán)管理制度、區(qū)域公司或分公司管理制度、項(xiàng)目公司或發(fā)電廠管理制度?；旧隙家?guī)定了合同實(shí)施分級(jí)管理，在簽訂程序、合同主要條款的形式上和實(shí)質(zhì)內(nèi)容上都給予了明確的規(guī)定。作為合同管理人員，應(yīng)認(rèn)真領(lǐng)會(huì)并遵照?qǐng)?zhí)行。

再次是要參照各類合同示范文本設(shè)計(jì)合同條款和簽訂合同。合同示范文本是根據(jù)合同的性質(zhì)、行業(yè)或該類合同的通常內(nèi)容指定一個(gè)模板式合同。1990年3月20日，國(guó)務(wù)院辦公廳以國(guó)辦發(fā)(1990)13號(hào)文件轉(zhuǎn)發(fā)了《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于全國(guó)逐步推行經(jīng)濟(jì)合同示范文本制度請(qǐng)示》，合同示范文本制度于1990年10月1日起在全國(guó)推行，國(guó)家工商行政管理局會(huì)同各行業(yè)主管部門(mén)逐步制定和發(fā)布了各類合同示范文本，這是貫徹執(zhí)行《合同法》，提高合同履約率，強(qiáng)化合同管理，整頓流通秩序的一項(xiàng)重要措施，它對(duì)于規(guī)范合同當(dāng)事人的簽約行為和經(jīng)營(yíng)行為，保護(hù)合同當(dāng)事人自身的合法權(quán)益，保護(hù)國(guó)家利益，健全社會(huì)主義法制起到了積極作用。作為合同管理人員，應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)國(guó)家行政主管部門(mén)頒發(fā)的合同示范文本，參照合同示范文本，設(shè)計(jì)和制訂適合本企業(yè)的各類合同文本。

合同管理的第四個(gè)方面是要求合同管理人員在合同管理的全過(guò)程工作中認(rèn)真記錄、整理、分析從合同簽訂、合同實(shí)施到合同終止各個(gè)階段的過(guò)程資料、成敗得失，總結(jié)每項(xiàng)合同的管理經(jīng)驗(yàn)，揚(yáng)長(zhǎng)避短，去粗取精，不斷地提高合同管理的水平。

3 合同管理的階段及主要工作

目前國(guó)內(nèi)的國(guó)有或國(guó)有控股水力發(fā)電企業(yè)的管理大多實(shí)行分級(jí)管控。合同管理的流程大致及主要工作如下。

(1)立項(xiàng)階段。

從合同訂立的“公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、單一來(lái)源采購(gòu)、詢價(jià)”五種方式角度出發(fā)，合同立項(xiàng)可分為招標(biāo)項(xiàng)目合同立項(xiàng)和非招標(biāo)項(xiàng)目合同立項(xiàng)。

從分級(jí)管控的角度出發(fā)，合同立項(xiàng)可分為集團(tuán)公司立項(xiàng)(公司)、分公司或區(qū)域公司立項(xiàng)(分公司)、項(xiàng)目公司立項(xiàng)(子公司)，三個(gè)層面的合同立項(xiàng)按照管控權(quán)限逐級(jí)上報(bào)審批。

立項(xiàng)流程形成的過(guò)程文件及資料主要有招標(biāo)及合同簽訂計(jì)劃報(bào)表(項(xiàng)目公司)、單項(xiàng)合同立項(xiàng)請(qǐng)示(項(xiàng)目公司)、招標(biāo)及合同簽訂計(jì)劃批復(fù)(集團(tuán)公司、分公司)、單項(xiàng)合同立項(xiàng)批復(fù)(集團(tuán)公司、分公司)、合同立項(xiàng)報(bào)審單(項(xiàng)目公司)及其反應(yīng)本合同基本情況的資料等。

(2)合同文件設(shè)計(jì)階段。

合同文件的設(shè)計(jì)。采用公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、詢價(jià)方式的合同文件主要包括:招標(biāo)公告(投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)、競(jìng)爭(zhēng)性談判邀請(qǐng)書(shū)、復(fù)詢邀請(qǐng)書(shū))、投標(biāo)須知(競(jìng)爭(zhēng)性談判須知、復(fù)詢須知)、評(píng)標(biāo)辦法、合同條款及格式(通用合同條款、專用合同條款、合同協(xié)議書(shū)、履約擔(dān)保格式、預(yù)付款擔(dān)保格式)、工程量清單、圖紙、技術(shù)要求及標(biāo)準(zhǔn)(技術(shù)條款)、投標(biāo)文件格式等。采用單一來(lái)源方式的合同文件主要包括:合同條款、履約擔(dān)保方式及格式、工程量清單計(jì)價(jià)表及其附表、資料。

合同文件的設(shè)計(jì)應(yīng)依據(jù)或參照標(biāo)準(zhǔn)合同文件、示范合同文本，結(jié)合本合同的具體情況、本公司的管控制度，合法合規(guī)、公平合理、科學(xué)的設(shè)計(jì)。對(duì)于可預(yù)見(jiàn)的事項(xiàng)不應(yīng)留有活口，對(duì)于不可預(yù)見(jiàn)的事項(xiàng)應(yīng)有原則的設(shè)計(jì)活口。

合同文件的設(shè)計(jì)應(yīng)遵循便于履行、易操作的原則。

對(duì)于按照法律法規(guī)、管理制度規(guī)定必須要實(shí)施審計(jì)的合同，應(yīng)設(shè)計(jì)審計(jì)事項(xiàng)條款。

(3)合同訂立階段。

在合同訂立之前，必須要審查對(duì)方是否具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，審查其是否有工商行政管理局有關(guān)部門(mén)許可的經(jīng)營(yíng)范圍，審查其是否具有行政主管部門(mén)頒發(fā)的承擔(dān)本合同的資質(zhì)，審查其執(zhí)有的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《資質(zhì)證書(shū)》、《企業(yè)代碼證》、《法定代表人證》、《稅務(wù)登記證》、《安全生產(chǎn)許可證》等法定證件是否真實(shí)、有效，考察對(duì)方是否具有承擔(dān)本合同的類似經(jīng)驗(yàn)及財(cái)務(wù)狀況、訴訟狀況、信譽(yù)、是否被列入黑名單等。

采用公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、詢價(jià)方式的合同訂立過(guò)程主要包括:發(fā)出要約邀請(qǐng)(招標(biāo)公告、投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)、競(jìng)爭(zhēng)性談判邀請(qǐng)書(shū)、復(fù)詢邀請(qǐng)書(shū))、接受要約文件(投標(biāo)文件、競(jìng)爭(zhēng)性談判文件、復(fù)詢文件)、開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)單位請(qǐng)示、中標(biāo)單位批復(fù)、發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)、合同談判、接受履約擔(dān)保文件、整編合同文件、合同會(huì)審、簽訂合同(承諾)。采用單一來(lái)源方式的合同訂立過(guò)程主要包括:發(fā)出合同文件格式、接受要約文件(主要為報(bào)價(jià)及技術(shù)方案)、合同談判、合同會(huì)審、接受履約擔(dān)保文件(若需時(shí))、簽訂合同(承諾)。

(4)合同實(shí)施階段。

合同實(shí)施階段是合同管理過(guò)程中歷時(shí)最長(zhǎng)的階段。主要的工作為履行合同約定的義務(wù)、行使合同賦予的權(quán)力、監(jiān)督對(duì)方(承包人、服務(wù)人、供應(yīng)商、受托人等)按合同約定及時(shí)、全面的履行合同義務(wù)，處理合同變更，處理對(duì)方提出的索賠，向?qū)Ψ教岢龇此髻r，辦理工程進(jìn)度結(jié)算及付款。

合同實(shí)施階段的管控首當(dāng)其沖的是要及時(shí)、全面的做好合同實(shí)施過(guò)程記錄，養(yǎng)成書(shū)面溝通問(wèn)題的良好習(xí)慣，對(duì)合同實(shí)施過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的偏差、發(fā)生的變更等事項(xiàng)應(yīng)及時(shí)的發(fā)出書(shū)面文件，一旦發(fā)現(xiàn)對(duì)方違約，應(yīng)立即向?qū)Ψ桨l(fā)出書(shū)面通知，要求對(duì)方按照合同約定履行合同，收集反索賠的資料、收集解決爭(zhēng)議事項(xiàng)的資料，要有打官司的意識(shí)和證據(jù)準(zhǔn)備，但應(yīng)盡可能的協(xié)商解決爭(zhēng)議問(wèn)題，避免采用法律手段解決爭(zhēng)議;其次是及時(shí)、適時(shí)的處理對(duì)方提出的合同變更、索賠等事項(xiàng);再次是及時(shí)的做好工程進(jìn)度結(jié)算及支付，切實(shí)有效的管控好計(jì)量、計(jì)價(jià)及支付工作。

(5)合同收尾階段。

合同收尾是指合同實(shí)施階段基本結(jié)束，合同履行進(jìn)入了辦理竣工驗(yàn)收、竣工結(jié)算階段。主要工作為整編竣工驗(yàn)收資料、辦理竣工驗(yàn)收，清理匯總工程計(jì)量及計(jì)價(jià)資料、處理遺留商務(wù)問(wèn)題、辦理竣工結(jié)算、委托中介機(jī)構(gòu)實(shí)施造價(jià)審核，編制竣工決算報(bào)告、迎接竣工審計(jì)，支付合同尾款，退還履約擔(dān)保文件或擔(dān)保金，編寫(xiě)合同管理工作總結(jié)報(bào)告。

4 合同設(shè)計(jì)管理

水力發(fā)電企業(yè)常發(fā)生的合同可歸類為:承攬合同(加工、定作、修理、設(shè)備更新改造、測(cè)試、檢驗(yàn)等)、采購(gòu)合同(買(mǎi)賣(mài)合同)、技術(shù)咨詢及服務(wù)合同、后勤服務(wù)合同、小型基建工程合同。合同文件的設(shè)計(jì)應(yīng)遵照《合同法》等相關(guān)法律法規(guī)，參照國(guó)家工商行政管理局及行業(yè)主管部門(mén)、地方工商行政管理局及行業(yè)主管部門(mén)發(fā)布的示范合同文本、標(biāo)準(zhǔn)合同文件，結(jié)合標(biāo)的及企業(yè)的具體情況設(shè)計(jì)合同文件。本節(jié)以承攬合同為例，探討一下主要合同條款的設(shè)計(jì)。

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。主要包括加工、定作、修理、設(shè)備更新改造、測(cè)試、檢驗(yàn)等。合同條款設(shè)計(jì)參照的合同示范文本主要包括國(guó)家工商行政管理局發(fā)布的加工合同示范文本(GF-2000-0301)、定作合同示范文本(GF-2000-0302)、修繕修理合同文本(GF-2000-0307)、承攬合同示范文本(GF-2000-0303)等。

承攬合同的條款設(shè)計(jì)應(yīng)包括以下主要內(nèi)容。

(1)定做人和承攬人的名稱或姓名及住所。

承攬合同的當(dāng)事人為定作人和承攬人。在合同文本設(shè)計(jì)時(shí)，定作人和承攬人的名稱首先要在合同正文前分段書(shū)寫(xiě)，然后還要在合同正文(或附件名稱)后分欄與其單位信息(名稱、法定代表人、委托代理人、住所、郵政編碼、聯(lián)系人、電話、傳真、電子郵件、開(kāi)戶銀行、開(kāi)戶名稱、銀行賬號(hào)、簽訂日期等)合并書(shū)寫(xiě)。承攬人的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》及《資質(zhì)證書(shū)》等法定證件的復(fù)印件應(yīng)附在合同后面?zhèn)洳椤?/p>

(2)承攬項(xiàng)目。

承攬項(xiàng)目即承攬合同的標(biāo)的。標(biāo)的就是“經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體”，即“經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所共同指向的目標(biāo)”。標(biāo)的可以是“物”，也可以是“行為”。合同標(biāo)的是指合同當(dāng)事人之間存在的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。合同標(biāo)的是多種多樣的，一般分為四類:一是有形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物，如生產(chǎn)資料與生活資料、貨幣和有價(jià)證券等;二是無(wú)形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果;三是勞務(wù)，指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)輸行為，委托中的代理、行紀(jì)、居間行為等;四是工作成果，指在合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的體現(xiàn)履約行為的有形物或無(wú)形物。

承攬合同的標(biāo)的是完成一定的工作成果(加工物、定作物、修理物、更新改造的設(shè)備、測(cè)試物、檢驗(yàn)物等)。是承攬合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象，是承攬合同法律關(guān)系的客體。它是承攬合同權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)，反映了當(dāng)事人的訂約目的和要求，是承攬合同成立的基本條件。沒(méi)有標(biāo)的，承攬合同關(guān)系不可能建立。

承攬合同的標(biāo)的在合同條款中一般以承攬項(xiàng)目名稱(加工物名稱、修理物名稱、更新改造物名稱、測(cè)試物名稱、檢驗(yàn)物名稱)表示，如“××水電站1#機(jī)組A 級(jí)檢修工程”、“××水電站1#機(jī)組制動(dòng)器改造工程”等。項(xiàng)目名稱的確定，應(yīng)遵循準(zhǔn)確表示的原則、保持與檔案記錄名稱一致的原則。

(3)承攬項(xiàng)目范圍。

承攬項(xiàng)目范圍即承攬合同標(biāo)的的數(shù)量，即合同范圍，是標(biāo)的量化的約定，是標(biāo)的計(jì)量。它直接反映了當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，是標(biāo)的特定化的重要因素之一。承攬合同的項(xiàng)目范圍包括工作量(成果數(shù)量)和工作內(nèi)容。在合同條款中具體的以文字闡述加表格的方式表示。承攬范圍是衡量標(biāo)的的尺度，是確定合同價(jià)款的重要依據(jù)，是判定合同變更的基準(zhǔn)，是合同條款設(shè)計(jì)的重中之重。為此，必須全面、準(zhǔn)確、清晰的設(shè)計(jì)合同范圍，避免或減少合同履行過(guò)程中的變更、爭(zhēng)議等事項(xiàng)。

(4)分包。

該條款應(yīng)明確約定是否允許定作人將承攬項(xiàng)目的部分工作由分包人(第三人)完成，若允許，應(yīng)當(dāng)具體約定交由分包人(第三人)完成的工作。

(5)雙方的一般義務(wù)和權(quán)利。

該條款應(yīng)當(dāng)約定當(dāng)事人雙方在履行合同時(shí)的義務(wù)和責(zé)任。

定做人的義務(wù)應(yīng)明確:①定做人應(yīng)當(dāng)全面履行本合同約定的義務(wù)和責(zé)任;②按約定的時(shí)間提供技術(shù)資料;③按約定的時(shí)間提供場(chǎng)地;④按約定的時(shí)間完成約定的配合工作;⑤按約定的時(shí)間提供材料及設(shè)備、零部件;按約定的時(shí)間支付款項(xiàng);⑥及時(shí)處理并明確答復(fù)承攬人提出的設(shè)計(jì)修改建議、設(shè)計(jì)變更通知等事項(xiàng);⑦及時(shí)組織中間驗(yàn)收和竣工驗(yàn)收;⑧按約定的時(shí)間辦理完工結(jié)算并支付尾款。

定做人的權(quán)利應(yīng)明確:①定做人具有對(duì)承攬人實(shí)施承攬項(xiàng)目的各項(xiàng)工作及行為的監(jiān)督、檢查權(quán);②對(duì)于承攬人違反約定實(shí)施合同的，定做人具有處罰權(quán);③對(duì)于承攬人造成定做人損失的，定做人具有從應(yīng)付合同價(jià)款中扣留損失金額的權(quán)利。

承攬人的義務(wù)應(yīng)明確:①承攬人應(yīng)當(dāng)全面履行本合同約定的義務(wù)和責(zé)任;②承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成主要工作;③承攬人應(yīng)按定作人提供的圖紙或提出的技術(shù)要求、國(guó)家及行業(yè)規(guī)范、規(guī)程、標(biāo)準(zhǔn)完成承攬工作，若承攬人在工作期間確有依據(jù)認(rèn)為定作人提供的圖紙或技術(shù)要求不合理，如繼續(xù)照此圖紙或技術(shù)要求定作可能會(huì)造成不必要的浪費(fèi)和損失，則應(yīng)立即通知定作人，建議定做人修改，在定做人未明確同意修改前，應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行原設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)要求;④按約定的時(shí)間組織資源(人員、材料、工機(jī)具等)實(shí)施承攬項(xiàng)目;⑤按約定的時(shí)間提交項(xiàng)目實(shí)施技術(shù)方案文件、質(zhì)量保證措施文件、項(xiàng)目進(jìn)度計(jì)劃及進(jìn)度保證措施文件等實(shí)施文件及資料;⑥按約定的時(shí)間完成承攬項(xiàng)目;按約定的質(zhì)量交付承攬項(xiàng)目并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明，對(duì)承攬項(xiàng)目的質(zhì)量負(fù)責(zé);⑦按合同約定及規(guī)范規(guī)定整編并向定做人提交竣工驗(yàn)收資料，提出竣工驗(yàn)收申請(qǐng)，參加竣工驗(yàn)收;⑧按約定的時(shí)間完成缺陷處理工作;⑨及時(shí)并真實(shí)地按定做人提交的要求提交有關(guān)統(tǒng)計(jì)報(bào)表。

承攬人的權(quán)力應(yīng)明確:①按合同約定申請(qǐng)支付各項(xiàng)價(jià)款的權(quán)力;②定做人逾期支付款項(xiàng)時(shí)，有留置承攬項(xiàng)目成果的權(quán)力;③定做人違反合同約定時(shí)，有依據(jù)合同約定向定做人索賠損失的權(quán)力。

(6)工期及履行期限。

工期，一般是指承攬項(xiàng)目實(shí)施期限，自合同生效之日起至交付使用為止計(jì)算確定。在合同中一般可約定開(kāi)工日期、交付日期和總工期。

履行期限是指合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的期限。在承攬合同中，履行期限包括定作人履行提供原材料、技術(shù)資料、圖紙以及支付定金、預(yù)付款等義務(wù)的期限和承攬人完成承攬工作、交付工作成果的期限。履行期限屆滿，沒(méi)有完成履行義務(wù)的一方要承擔(dān)違約責(zé)任。承攬合同的履行期限一般為合同簽訂之日起至保修責(zé)任期終止后付清合同價(jià)款為止，即合同生效之日至合同失效為止。

(7)合同價(jià)款、承包方式及支付。

①合同價(jià)款。

合同價(jià)款即報(bào)酬，是指定作人按合同規(guī)定向承攬人支付的酬金，指承攬人完成合同范圍約定的工作所發(fā)生的一切費(fèi)用、稅費(fèi)和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)具使用費(fèi)、其他直接費(fèi)(臨時(shí)設(shè)施費(fèi)、安全生產(chǎn)費(fèi)、環(huán)境保護(hù)費(fèi)等)、間接費(fèi)(規(guī)費(fèi)及企業(yè)管理費(fèi))、利潤(rùn)、稅費(fèi)、風(fēng)險(xiǎn)及保險(xiǎn)費(fèi)等。

②承包方式。

承包方式主要有固定總價(jià)承包、單價(jià)承包、成本加費(fèi)用承包等，而固定總價(jià)承包為常用。在合同價(jià)款條款設(shè)計(jì)時(shí)，必須要明確承包方式。無(wú)論哪一種承包方式，都是建立在承攬項(xiàng)目范圍的邊界條件之內(nèi)，這一點(diǎn)應(yīng)予以明確，一旦承攬項(xiàng)目的范圍發(fā)生變化或變化超過(guò)了合同約定的幅度就發(fā)生了變更，應(yīng)當(dāng)按合同約定的變更條款給予處理。

③結(jié)算及支付方式。

合同價(jià)款的支付方式一般包括:預(yù)付款(定金)、進(jìn)度款(中期付款)、完工款(通過(guò)驗(yàn)收交付使用后的付款)、保證金(質(zhì)量保證金、安全保證金、民工工資保證金等)。

預(yù)付款的支付應(yīng)當(dāng)清晰地約定支付的條件、比例或額度(不得超過(guò)法律法規(guī)及企業(yè)管理制度規(guī)定的限額)、支付時(shí)限、是否需要提供擔(dān)保及其方式、預(yù)付款的用途及違約使用的責(zé)任。

進(jìn)度款的支付應(yīng)當(dāng)約定支付的條件及次數(shù)、計(jì)量辦法、支付金額、支付日期。

完工款的支付應(yīng)當(dāng)約定支付的條件、范圍(合同價(jià)款加變更價(jià)款)、時(shí)限等。

保證金的扣留及支付應(yīng)當(dāng)約定扣留方式(一次性、分期)、扣留時(shí)間、扣留額度、返還條件、返還方式(一次性、分期)、返還時(shí)間、是否計(jì)息等。

(8)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及質(zhì)量要求。

質(zhì)量是指標(biāo)的物(項(xiàng)目)滿足定作人特定需要的性質(zhì)，不僅包括標(biāo)的(項(xiàng)目)的內(nèi)部屬性，如物理性能、機(jī)械性能、化學(xué)成分和生物的特征等，還包括外型、色澤、款式等外觀形態(tài)。質(zhì)量的好壞直接決定了標(biāo)的效用，因此，在合同中應(yīng)予以明確規(guī)定。對(duì)于標(biāo)的(項(xiàng)目)的質(zhì)量，如果有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，雙方當(dāng)事人應(yīng)按相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒(méi)有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，可按企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。上述標(biāo)準(zhǔn)都沒(méi)有的，定作人應(yīng)當(dāng)提供樣品、模型或者設(shè)計(jì)圖紙及要求，由雙方協(xié)商確定標(biāo)準(zhǔn);屬于非標(biāo)準(zhǔn)化的，定作人也必須提出明確的技術(shù)要求或提供圖紙資料和樣品。對(duì)于樣品，雙方當(dāng)事人應(yīng)共同封存并妥善保管，以作為將來(lái)承攬人交付標(biāo)的(項(xiàng)目)的品質(zhì)的依據(jù)。在設(shè)計(jì)合同條款時(shí)，要明確質(zhì)量的等級(jí)(合格、優(yōu)良)或標(biāo)準(zhǔn)，明確判定質(zhì)量等級(jí)或標(biāo)準(zhǔn)所采用的依據(jù)，以免發(fā)生中間質(zhì)量及竣工質(zhì)量驗(yàn)收中的爭(zhēng)議。

(9)承攬人對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的期限和條件。

該條款應(yīng)明確規(guī)定承攬項(xiàng)目的質(zhì)量保證期限，責(zé)任條件劃分，缺陷處理方式、處理時(shí)限、更換零部件的時(shí)限及費(fèi)用歸屬等。

(10)定作人提供的技術(shù)資料。

該條款應(yīng)明確定做人提供的技術(shù)資料(圖紙、文件等)的名稱、份數(shù)、時(shí)間、保密要求、收回等事項(xiàng)。

(11)材料及設(shè)備的提供。

承攬業(yè)務(wù)中所需的原材料及設(shè)備的全部或部分可由定作人提供，亦可由承攬人提供，也可由定做人和承攬人分別提供。承攬合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確由誰(shuí)提供原材料、設(shè)備、零部件。

由定作人提供原材料、設(shè)備、零部件的，應(yīng)當(dāng)編列《定做人提供材料清單》，明確材料(設(shè)備、零部件)名稱、規(guī)格型號(hào)、計(jì)量單位、數(shù)量、提供日期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、交付驗(yàn)收條件及方式等并承擔(dān)其責(zé)任。

由承攬人提供原材料、設(shè)備、零部件的，應(yīng)當(dāng)編報(bào)《材料清單》，明確材料(設(shè)備、零部件)名稱、規(guī)格型號(hào)、計(jì)量單位、數(shù)量、單價(jià)、合價(jià)、進(jìn)場(chǎng)日期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、投入使用的驗(yàn)收條件及方式等，以便定做人審核和驗(yàn)收，避免交付貨款時(shí)發(fā)生糾紛。

(12)變更。

在合同實(shí)施階段，合同變更的發(fā)生屢見(jiàn)不鮮，合同約定的邊界條件發(fā)生變化或變化超出約定的幅度，即形成變更。在合同管理中，定作人應(yīng)正視合同變更，積極主動(dòng)的控制變更，不能回避。對(duì)于承攬人提出的變更，應(yīng)及時(shí)進(jìn)行處理并給予書(shū)面答復(fù);對(duì)于定作人提出的變更，應(yīng)及時(shí)的發(fā)出書(shū)面通知。

在該條款中應(yīng)當(dāng)明確約定變更的范圍、變更的程序、變更處理的計(jì)量及計(jì)價(jià)原則、變更提出及處理的時(shí)限，變更造成對(duì)方損失的計(jì)量及計(jì)價(jià)原則。

(13)驗(yàn)收。

該條款應(yīng)明確承攬項(xiàng)目驗(yàn)收的依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、方法和期限。

(14)解除合同。

定作人或承攬人若要解除承攬合同，均應(yīng)及時(shí)書(shū)面通知對(duì)方，并應(yīng)承擔(dān)解除合同的違約責(zé)任。

在合同履行期間，對(duì)于定作人未經(jīng)承攬人同意而隨時(shí)解除合同的，違反了合同的平等互利原則，嚴(yán)重地?fù)p害了承攬人的利益，定作人對(duì)此應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。具體而言，對(duì)承攬人已經(jīng)履行的部分，定作人應(yīng)按合同規(guī)定支付價(jià)款或酬金。

該條款應(yīng)當(dāng)明確約定解除合同的條件、程序及造成對(duì)方損失的賠償原則及額度。

(15)違約責(zé)任及索賠。

該條款應(yīng)當(dāng)明確約定合同雙方違約時(shí)的索賠范圍、索賠提出的條件、索賠提出的程序、索賠提出的時(shí)限、索賠金額的計(jì)算原則及標(biāo)準(zhǔn)。

索賠范圍的約定應(yīng)明確可賠償?shù)氖马?xiàng)和免責(zé)的事項(xiàng)。索賠條件的約定應(yīng)明確索賠事項(xiàng)達(dá)到何種程度、損失金額達(dá)到多少額度方可提出索賠。索賠金額的計(jì)算原則及標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)明確人工、材料、機(jī)具的補(bǔ)償價(jià)格及計(jì)量方式;應(yīng)明確間接費(fèi)用是否計(jì)取、如何計(jì)算，繳納的稅費(fèi)如何計(jì)算等。

(16)合同爭(zhēng)議的解決方式。

合同爭(zhēng)議的解決方式一般有:友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。

該條款應(yīng)明確約定解決爭(zhēng)議的方式、程序、最終裁(判)決機(jī)構(gòu)。仲裁和訴訟只能選擇一種。

解決的程序首先是雙方當(dāng)事人依據(jù)合同約定友好協(xié)商解決爭(zhēng)議，協(xié)商不成的可提交合同約定的調(diào)解機(jī)構(gòu)(如上級(jí)主管單位)調(diào)解，調(diào)解不成的可提交合同約定的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，或提交人民法院判決。

(17)其他約定事項(xiàng)。

對(duì)于需要約定上述條款之外的事項(xiàng)，可在本條款中予以明確。

其他合同的合同條款設(shè)計(jì)。采購(gòu)合同(買(mǎi)賣(mài)合同)可參照《工業(yè)品買(mǎi)賣(mài)合同示范文本》(GF-2000-0101);技術(shù)咨詢合同可參照由中華人民共和國(guó)科學(xué)技術(shù)部制定的《技術(shù)咨詢合同樣式》;技術(shù)服務(wù)合同可參照由中華人民共和國(guó)科學(xué)技術(shù)部制定的《技術(shù)服務(wù)合同樣式》;后勤服務(wù)合同可參照建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局發(fā)布的《物業(yè)管理委托合同》;建設(shè)工程勘察合同可參照建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程勘察合同示范文本》(GF-2000-0203);建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同可參照建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同示范文本(民用建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同)》(GF-2000-0209)或《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同示范文本(專業(yè)建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同)》(GF-2000-0210);建設(shè)工程監(jiān)理合同可參照建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本》(GF-2000-0202);建設(shè)工程施工合同可參照建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同示范文本》(GF-1999-0201)，結(jié)合采購(gòu)項(xiàng)目的具體情況及企業(yè)的管理規(guī)定設(shè)計(jì)合同條款。

對(duì)于水力發(fā)電企業(yè)需要按招標(biāo)方式簽訂合同的項(xiàng)目，應(yīng)參考由國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、民用航空總局、廣播電影電視總局聯(lián)合發(fā)布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》【2007年版】的模式及文件構(gòu)成設(shè)計(jì)招標(biāo)公告(投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū))、投標(biāo)人須知、評(píng)標(biāo)辦法、合同條款及格式、工程量清單、圖紙、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、投標(biāo)文件格式等文件，但合同條款應(yīng)參照上述合同示范文本設(shè)計(jì)擬定。

5 合同的公證與審計(jì)

公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請(qǐng)，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。公證制度是國(guó)家司法制度的組成部分，是國(guó)家預(yù)防糾紛、維護(hù)法制、鞏固法律秩序的一種司法手段。公證機(jī)構(gòu)的證明活動(dòng)與人民法院審理案件的訴訟活動(dòng)不同。前者是在發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議之前，對(duì)法律行為和有法律意義的文書(shū)、事實(shí)的真實(shí)性和合法性給予認(rèn)可，借以防止糾紛，減少訴訟，它不能為當(dāng)事人解決爭(zhēng)議;而人民法院的訴訟活動(dòng)則是在發(fā)生民事權(quán)益糾紛并由當(dāng)事人起訴之后進(jìn)行的，其目的是作出裁決。公證的效力——一切公證行為都產(chǎn)生證據(jù)上的效力。經(jīng)過(guò)公證的合同，在法律效力上優(yōu)先于未公證的合同。合同的公證，尊重自愿的原則，雙方當(dāng)事人均可提出公證的申請(qǐng)。公證形成的法律文書(shū)為公證書(shū)，公證書(shū)不僅在國(guó)內(nèi)具有法律效力，而且還具有域外法律效力，公證書(shū)是證明法律行為、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性的可靠的司法證明文書(shū)，被廣泛地運(yùn)用在國(guó)際交往中。在國(guó)際上，公證書(shū)得到了廣泛的承認(rèn)，在域外也具有法律證明力，是進(jìn)行國(guó)際間民事、經(jīng)濟(jì)交往不可缺少的法律文書(shū)，這是公證證據(jù)效力在空間上的延伸。但是，合同的公證，在合同管理中往往被忽視，應(yīng)給予重視。

合同的審計(jì)。從審計(jì)的范圍層面，包括合法性方面的審計(jì)，合同價(jià)格的合規(guī)性及合理性方面的審核及審計(jì)，合同管理過(guò)程中的合規(guī)性審計(jì)。審計(jì)機(jī)構(gòu)的層面，包括外部審計(jì)(國(guó)家審計(jì)機(jī)構(gòu)的審計(jì)或國(guó)家委托的審計(jì)公司的審計(jì))和內(nèi)部審計(jì)(企業(yè)審計(jì)部門(mén)的審計(jì)或企業(yè)委托的審計(jì)公司的審計(jì))。為此，對(duì)于按規(guī)定必須要審計(jì)的合同，在合同條款的設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)增加約定審計(jì)事項(xiàng)的條款，以免引起付款方面的爭(zhēng)議，如增加“竣工結(jié)算價(jià)款的支付，須通過(guò)造價(jià)咨詢公司的造價(jià)審核、審計(jì)公司的竣工決算審計(jì)后方可支付”等條款。

6 結(jié)語(yǔ)

水力發(fā)電企業(yè)的合同管理是任何一個(gè)企業(yè)都不可避免的一項(xiàng)綜合性管理。合同管理不僅涉及到合同管理專業(yè)，同時(shí)也要涉及到工程技術(shù)管理、生產(chǎn)管理、工程造價(jià)管理、財(cái)務(wù)管理、法律法規(guī)管理等專業(yè)管理。應(yīng)設(shè)置合同專業(yè)管理部門(mén)或合同管理專職人員，建立健全合同管理的制度體系，制定本企業(yè)的示范合同文本，制定合同管理的過(guò)程文件及資料體系文件。做為企業(yè)的管理層，應(yīng)重視合同管理，設(shè)置主管或監(jiān)管領(lǐng)導(dǎo)，協(xié)調(diào)合同管理中的事務(wù)性工作。做為合同管理的專職人員，應(yīng)嚴(yán)格遵守合同管理的法律法規(guī)、企業(yè)合同管理制度，實(shí)施合同管理工作，協(xié)調(diào)各專業(yè)部門(mén)及人員做好合同管理的具體業(yè)務(wù)工作，應(yīng)不斷地學(xué)習(xí)合同管理的理論及相關(guān)專業(yè)技術(shù)知識(shí)，尤其是工程造價(jià)專業(yè)管理知識(shí)，在合同管理的實(shí)踐中不斷地總結(jié)，揚(yáng)長(zhǎng)避短，去粗取精，永無(wú)止境的提高合同管理的技能和水平，為企業(yè)爭(zhēng)取最大的利益，避免合同管理中的過(guò)錯(cuò)給企業(yè)帶來(lái)的損失。

最后需要說(shuō)明的是:上述合同管理的思路，僅是筆者從事合同管理經(jīng)驗(yàn)的一點(diǎn)總結(jié)，只是合同管理的滄海一栗、片面見(jiàn)解，參閱者應(yīng)去糟存真、去偽存善，吸取適用的、摒棄無(wú)用的，以免帶來(lái)不必要的損失和麻煩。