趙嬌閣

（海南大學(xué)，海南 ?？?570203）

兩權(quán)分離的背景下，怎樣讓經(jīng)理人員對股東負(fù)責(zé)，是一個長久困擾公司法的問題。優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃產(chǎn)生于20世紀(jì)70年代后期的美國。之后，它作為一種能夠有效降低企業(yè)代理成本、提高公司業(yè)績和整合公司人力資源的薪酬激勵工具，在以美國為首的西方國家迅速推廣開來，并獲得很大成功。[1]稅收是公司、股東和高管都必須面對的一個問題，它深深地影響了公司和管理人員的稅收支出安排，并體現(xiàn)在不同種類的優(yōu)先認(rèn)股計(jì)劃中。

一、稅收：優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃的導(dǎo)向

在公司稅制方面，美國是古典制模式的典型代表，即對公司所得在公司層面課征公司所得稅，對其獲得股利分配所得的自然人股東再課征一道個人所得稅。[2]經(jīng)理人員的薪金和獎金當(dāng)然納入了個人所得稅的征收范圍。在優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃計(jì)劃中，因?yàn)橹饕婕肮居姆峙?，所以在這里我們主要討論公司所得稅、經(jīng)理人員的個人所得稅和資本收益稅。

（一）公司涉稅的三大稅率

1.公司的邊際收入稅率。公司邊際收入稅率是指公司的所得稅稅率。在美國，公司所得稅實(shí)行的是累進(jìn)稅率和比例稅率相結(jié)合。目前美國采用的稅率如下：年所得額在5萬美元以下的，稅率為15%；年所得額在5萬美元至7.5萬美元的，稅率為25%；年所得額在7.5萬美元以上的，稅率為34%。另外，對年所得額在10萬美元至33.5萬美元之間的部分，再征收5%的附加稅，以使實(shí)際比率接近34%。而對超過33.5萬美元的，全額適用34%的公司所得稅稅率。[3]

2.經(jīng)理人員個人贏利或日常收入的邊際稅率。這里所說的經(jīng)理人員個人贏利或日常收入的邊際稅率即經(jīng)理人員的個人所得稅。薪酬和獎金是經(jīng)理人員管理服務(wù)的對價(jià)。而經(jīng)理人員的這些收入正好構(gòu)成了美國《國內(nèi)稅收法典》個人所得稅的稅基。

美國個人所得稅采用超額累進(jìn)稅率，基本稅率分為5檔，即：15%、18%、31%、36%和39.6%，根據(jù)2001年的減稅法案和2003年的減稅計(jì)劃，現(xiàn)行稅率實(shí)際上按10%、15%、25%、28%、35%和36%6檔執(zhí)行。[4]

3.經(jīng)理人員的長期資本收益稅率。證券交易利得稅是以證券交易所取得的價(jià)差收入為課稅時象的一種稅收，有的國家稱之為證券利得稅、資本利得稅。[5]在這里我們稱之為資本收益稅。證券所得主要包括持有證券的所得和轉(zhuǎn)讓證券的所得，因而證券個人所得稅稅種具體有對持有證券的所得課征的證券投資所得稅和對轉(zhuǎn)讓證券的所得課征的證券交易所得稅。[6]

在優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃中，公司賦予經(jīng)理人員一種股票期權(quán)，也稱認(rèn)股權(quán)證，事實(shí)上是一種看漲期權(quán)。是指公司授予激勵對象的一種權(quán)利，激勵對象可以在行權(quán)期內(nèi)以事先確定的價(jià)格（行權(quán)價(jià)）購買一定數(shù)量的本公司流通股票。[7]由于行權(quán)價(jià)和股票的市場價(jià)之間存在差額，差額便構(gòu)成了資本收益稅的稅基。對于證券個人所得的征稅，美國為15%、28%的二檔累進(jìn)稅率。[8]

（二）稅率組合對優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃的影響

1.優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃的本質(zhì)。經(jīng)理人員通過優(yōu)先認(rèn)股權(quán)得到的收益不同于其工資和獎金。工資和獎金在公司納稅層面作為“資金流出”被扣除，并未作為公司所得予以課稅，而是作為經(jīng)理人員的個人所得稅稅基。因此，它只是在一個層面上的征收。而經(jīng)理人員行使優(yōu)先認(rèn)股權(quán)所得到的資本收益則來源于公司盈利。

實(shí)驗(yàn)中將基于時差法的超聲波流量計(jì)樣機(jī)干燥并密封放入高低溫濕熱試驗(yàn)箱,采用比例閾值法和自適應(yīng)閾值法在各溫度點(diǎn)穩(wěn)定40 min后進(jìn)行測量上下游的渡越時間并計(jì)算流量。溫度實(shí)驗(yàn)結(jié)果如圖7,當(dāng)超聲波流量計(jì)采用比例閾值法時,溫度在-20 ℃～-10 ℃范圍內(nèi)流量計(jì)測量產(chǎn)生錯誤,顯示流量約為50 m3/h,其他溫度下流量測量結(jié)果為0 m3/h;當(dāng)超聲波流量計(jì)采用自適應(yīng)閾值法時,溫度在-30 ℃～50 ℃時的流量測量結(jié)果均為0 m3/h。溫度實(shí)驗(yàn)表明,溫度變化會導(dǎo)致比例閾值法確定的特征點(diǎn)不一致從而影響超聲波流量計(jì)的測量結(jié)果;溫度變化對采用自適應(yīng)閾值法的超聲波流量計(jì)無影響。

我們看到，在經(jīng)理人員行權(quán)時，公司直接發(fā)行新的股票，這些多出來的股票參與到公司的紅利分配中去。由于此處的資本收益來源于公司的盈利，于是，資本收益稅是第二個層次上的稅收。因?yàn)槠湓慈镜挠呀?jīng)作為公司所得被課稅。

2.總稅收支出最小化的尋找。公司所得稅稅率、個人所得稅稅率以及資本收益稅率雖然都采用比例稅率，但都又兼采累進(jìn)稅率。公司和經(jīng)理人員負(fù)擔(dān)的這些稅率各不相同，而且它們相互之間的關(guān)系因時而異。[9]不同的分配方式面臨著不同的稅種，適用不同的比例稅率。美元金額的變動要適用不同的累進(jìn)稅率，比例稅率的變動造成分配結(jié)果的差異。

在優(yōu)先權(quán)計(jì)劃中，公司和經(jīng)理人員都被課以稅收，一方面對于經(jīng)理人員而言，個人所得稅稅率和資本收益稅率存在著重大差異。另一方面就對于公司來說，其稅收優(yōu)惠在鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)和無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)之間存在差異，對于后者，公司可以獲得對給予經(jīng)理報(bào)酬成分的扣除。尋求公司和經(jīng)理人員總稅收支出最小化，不僅關(guān)乎著股權(quán)激勵措施的成效，更是一個稅法上頗具技術(shù)含量的難題。

二、四種優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃的稅收安排

（一）有限優(yōu)先認(rèn)股權(quán)：資本收益稅率的優(yōu)越性

美國《國內(nèi)稅收法典》1950年修正案規(guī)定，如果某公司的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)計(jì)劃滿足了某些必要條件，在以出售或其他方式處分通過行使其購買權(quán)得到的股份之前，獲得購買權(quán)的經(jīng)理人不必核定任何收入，并且還可以將其全部贏利當(dāng)作資本收益。[10]

實(shí)現(xiàn)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，需要兩步走。首先，行權(quán)，從公司買入股票。然后，出售，將行權(quán)得到的股票在證券市場上售出。其稅率遠(yuǎn)低于薪金和直接現(xiàn)金獎金的稅率。可以認(rèn)為其認(rèn)購的是稅收優(yōu)惠。優(yōu)先認(rèn)股權(quán)本身將經(jīng)理的收入與公司的股票價(jià)值捆綁在一起，以激勵經(jīng)理。

（二）有保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)：非稅收目的的條件附加

有保留的有限認(rèn)股權(quán)是享受稅收優(yōu)惠的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，它依照《國內(nèi)稅法法典》1964年修正案而得名。根據(jù)這些修正案，要想享有特殊稅收優(yōu)惠，優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃必須滿足更嚴(yán)格的條件。若有保留，一個計(jì)劃必須規(guī)定，計(jì)劃應(yīng)經(jīng)股東批準(zhǔn)；在計(jì)劃被采納或被股東批準(zhǔn)之日（以較早的一個為準(zhǔn)）起的10年內(nèi)必須授予優(yōu)先認(rèn)購權(quán)；優(yōu)先認(rèn)購權(quán)在被授予后可行使期限不得超過5年，優(yōu)先認(rèn)股價(jià)格不得低于授權(quán)時股票的應(yīng)有市場價(jià)值；取得該權(quán)利的管理人除非死亡不得轉(zhuǎn)移優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；授權(quán)后他不得擁有超過5%的公司股本；以及他至少保存有依據(jù)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)購買的股票三年。[11]

但是，由于個人所得稅率和長期資本收益稅率的接近，使得優(yōu)先權(quán)計(jì)劃逐漸喪失了魅力。并最終被1976年修正案廢止。

（三）無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)：兩種稅率的排列組合

所謂無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，是指那些不受稅收一般規(guī)則制約的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)。一般來說，管理人員在接受無保留優(yōu)先認(rèn)股權(quán)之時，不核定任何應(yīng)稅收入。在管理人員行使優(yōu)先認(rèn)股權(quán)之時，他應(yīng)把所購股票的應(yīng)有市場價(jià)值和他為行使該股票權(quán)利支付的價(jià)格之間的差價(jià)總額核定為應(yīng)稅收入，而這種收入按他的日常個人所得稅稅率納稅。[12]

我們看到，無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)與有限優(yōu)先認(rèn)股權(quán)及有保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)不同，其對“行權(quán)”和“出售”兩個環(huán)節(jié)進(jìn)行區(qū)分：行使優(yōu)先認(rèn)股權(quán)認(rèn)購股票時的應(yīng)稅收入，是買入股票時的收益，這種收益是按照個人所得稅征收。當(dāng)其出售股票時，其收入是資本收益，適用長期資本收益稅率。

（四）鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)：恢復(fù)與寬容

1.依據(jù)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)購得的股份在優(yōu)先認(rèn)股權(quán)被授予后兩年內(nèi)不得出售；

2.這種股份在優(yōu)先認(rèn)股權(quán)被行使后一年內(nèi)不得出售；

3.如果除了上述兩個條件之外，本表列中的其他條件都得到了滿足，那么，雇員在行使優(yōu)先認(rèn)股權(quán)時不必納稅，但在出售該股份時要納稅（在這個方面，它類似于稅收優(yōu)惠優(yōu)先認(rèn)股權(quán)），但是收益被視為日常收入并且公司的相應(yīng)稅負(fù)因此得以減免（在這些方面，它類似于無保留優(yōu)先認(rèn)股權(quán)）；

4.從授權(quán)之日起直至權(quán)力行使之日前三個月，優(yōu)先認(rèn)股權(quán)的享有人必須一直被公司雇用；

5.優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃必須明確說明依據(jù)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)發(fā)行的股份數(shù)額以及哪些雇員有資格獲得優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；

6.在采納優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃之前或之后的12個月內(nèi)，該計(jì)劃需經(jīng)股東批準(zhǔn)；

7.從計(jì)劃被采納之日或經(jīng)股東批準(zhǔn)之日（以較早的一個為準(zhǔn)）其的10年內(nèi)，公司必須授予優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；

8.行使優(yōu)先認(rèn)股權(quán)的有效期限最多為該認(rèn)股權(quán)授予之日起的10年內(nèi)；

9.優(yōu)先認(rèn)股價(jià)格不得低于優(yōu)先認(rèn)股權(quán)被授予時股票的應(yīng)由市場價(jià)值；

10.除非雇員死亡，優(yōu)先認(rèn)股權(quán)不可移轉(zhuǎn)；

11.在授予優(yōu)先認(rèn)股權(quán)時，雇員擁有的公司各類股份的表決權(quán)不得超過總表決權(quán)的10%（對此某些微妙區(qū)別和例外）；

12.雇員必須按照授予的順序依次行使其所得的各個優(yōu)先認(rèn)股權(quán)；

13.如前所述，每個雇員每年優(yōu)先認(rèn)購的股份有100，000美元的上限。

我們看到，在鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)的情況下，其依然適用有保留優(yōu)先認(rèn)股權(quán)的優(yōu)惠稅收待遇。雖然其在第13項(xiàng)中有股份價(jià)值100，000美元的上限規(guī)定，而這一項(xiàng)并不適用與有保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，但是，在第2、8、11項(xiàng)中對于有保留優(yōu)先權(quán)股權(quán)的變更，確實(shí)給納稅人帶來了更多的實(shí)惠。

（五）優(yōu)先認(rèn)股權(quán)之間的博弈

上面我們討論了四種優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，在本質(zhì)上其主要是兩類：一類是無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，將經(jīng)理人員因優(yōu)先認(rèn)股權(quán)帶來的收益根據(jù)實(shí)施環(huán)節(jié)的不同分成行權(quán)收益和出售收益，并且適用不同的稅率；另一類是一脈相承的有限優(yōu)先認(rèn)股權(quán)、有保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)和鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，其稅收優(yōu)惠都是不區(qū)分行權(quán)收益和出售收益，而是將所有收益都作為資本收益適用資本收益稅率。

立法發(fā)展到今天，擺在所有公開公司面前的是一個貌似簡答的難題：要采用股權(quán)激勵措施，是選擇鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)還是無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)？對于所有公開公司而言，采用鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)而非無保留的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)似乎更加適當(dāng)。但是，正如我們在前面所說，有限制的、有保留的或激勵性的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃是否具有經(jīng)營明智性，關(guān)鍵取決于三種不同稅率之間的關(guān)系：公司的邊際收入稅率、經(jīng)理人員個人贏利或日常收入的邊際稅率以及經(jīng)理人員的長期資本收益稅率。公司和經(jīng)理人員負(fù)擔(dān)的這些稅率各不相同，而且它們相互之間的關(guān)系因時而異。[13]節(jié)稅是我們選擇優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃時要考慮的第一要素，尋求公司和經(jīng)理人員總稅務(wù)支出的最小化是最重要的工作。

一方面，鼓勵性優(yōu)先認(rèn)股權(quán)使經(jīng)理人員行權(quán)時的收益免遭稅率更高的個人所得稅課征，為經(jīng)理人員節(jié)省了一部分稅收。另一方面，它并沒有給公司帶來任何稅收利益。而無保留優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，雖然將雇員行權(quán)時的收益列為個人所得稅的稅基，但是對于這部分費(fèi)用可以為公司帶來可抵消的稅收利益，降低其稅后成本。[14]因此，優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計(jì)劃孰劣孰優(yōu)不能簡單地下定論，要根據(jù)公司的不同景況，比較三種稅率的差異以及組合關(guān)系，并通過精細(xì)的計(jì)算分析，才能得到較科學(xué)和合理的結(jié)論。

三、總結(jié)與反思：公司法與稅法的協(xié)調(diào)發(fā)展

兩權(quán)分離的背景下，股東與公司管理者之間的利益平衡必然成為公司法永恒的話題。我國大力發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的今天，公司已經(jīng)成為市場上最重要的經(jīng)濟(jì)主體，也必然會成為稅法上最重要的納稅主體。在如何構(gòu)建合理的高管薪酬機(jī)制方面，美國公司法和稅法給我們提供了思路。我們可以借鑒美國的做法，以公司法和稅法的協(xié)調(diào)發(fā)展來促進(jìn)公司機(jī)制的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

（一）現(xiàn)實(shí)意義：公司治理機(jī)制合理與高效的必然要求

現(xiàn)代公司兩權(quán)分離下的集中管理，已經(jīng)將股東排除在了公司的經(jīng)理管理之外，經(jīng)營權(quán)由管理層獨(dú)享。問題就在于如何既保持管理人員對股東的其他指令義務(wù)負(fù)責(zé)，而又仍然準(zhǔn)許他們對適當(dāng)?shù)氖马?xiàng)擁有極大的自由裁量權(quán)。這就是公司法要處理的主要問題。[15]為了使經(jīng)理人員更好的履行其信托忠誠義務(wù)，公司法構(gòu)建了許多激勵機(jī)制，本文中優(yōu)先認(rèn)股權(quán)就是股權(quán)激勵中的一種。

公司從事經(jīng)濟(jì)活動必然要權(quán)衡自己的利益得失，其中稅收就是公司所要考量的重要因素。[16]筆者主張我國公司法在激勵機(jī)制的構(gòu)建和操作中也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅收因素的考量，尋求公司和高管稅收支出的最小化。當(dāng)然，這也需要稅法的立法完善與技術(shù)支持，為節(jié)稅和股權(quán)激勵多樣化提供可能性。

（二）理論研究：橫向協(xié)調(diào)與縱向深入

公司法和稅法研究的縱向深入，離不開橫向的聯(lián)系與分析。橫向的協(xié)調(diào)可以可以促進(jìn)縱向研究的深入。我國國有公司經(jīng)過放權(quán)讓利階段，兩權(quán)分離階段和公司化改造階段，現(xiàn)在已經(jīng)基本具備了現(xiàn)代公司的核心特征。再加上民營企業(yè)的發(fā)展壯大，公司已經(jīng)成為我國市場經(jīng)濟(jì)中最重要的主體。公司也不再是公司法學(xué)者研究的專屬領(lǐng)域，它正逐步地進(jìn)入各個部門法的視野，更為稅法所關(guān)注。

公司法如何將公司制度細(xì)化并進(jìn)行可行性構(gòu)建，需要進(jìn)行稅收因素的考量；稅法研究如何在公司領(lǐng)域大展拳腳，也必須遵循公司法的基本原理。學(xué)術(shù)研究、理論分析不是圈地運(yùn)動，更不能閉門造車。以橫向聯(lián)系分析來促進(jìn)縱向研究深入，保持公司法和稅法的協(xié)調(diào)發(fā)展，才能促進(jìn)學(xué)科繁榮，保證科學(xué)立法。

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