沙鑫童

摘 要：商事登記一般認(rèn)為具有對(duì)抗效力。但是，為了維護(hù)商事交易的安全、維護(hù)交易秩序，對(duì)商事登記中不實(shí)登記效力應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。在商業(yè)高度發(fā)達(dá)的社會(huì)，商事登記制度對(duì)于確保商事主體的交易安全和降低交易成本有著重要意義。此文對(duì)有關(guān)商事的登記的對(duì)抗效力進(jìn)行了闡述和討論。

關(guān)鍵詞：商人企業(yè)經(jīng)營商事登記法律效力對(duì)抗力；公示公信力公告善意第三人

中圖分類號(hào)：F203.9

一、商事登記效力的分類

所謂商事登記，是指依照商法典，商事登記法或其他法律法規(guī)的規(guī)定，按法定程序及實(shí)體要求，由商事主體或籌辦人將應(yīng)登記的事項(xiàng)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記于登記簿，以確立商事主體的對(duì)內(nèi)對(duì)外法律關(guān)系，并公之于眾的法律行為。目前，世界各國均建立了商事登記制度，要求商事主體將自己的重大情況和信息通過在商事登記機(jī)關(guān)注冊(cè)登記而公開，讓社會(huì)公眾和第三人了解和掌握，以提供最低限度的保障。

商事登記的效力是商事登記這一行為對(duì)相關(guān)主體所具有的作用力，經(jīng)過登記的事項(xiàng)在法律上鎖產(chǎn)生的約束力。其目的在意使公眾知曉登記者的基本信息和經(jīng)營管理狀況，它的功能是向公眾公開商事主體的信息。

商事登記的效力可以分為創(chuàng)設(shè)效力、公信效力以及對(duì)抗效力。1、創(chuàng)設(shè)力指登記代表著某種法律權(quán)利的創(chuàng)設(shè)，即通過登記行為發(fā)生穿射新的商主體的資格、營業(yè)資格等法律權(quán)利的法律效果。商主體依據(jù)其所進(jìn)行的登記而依法成立，如果不進(jìn)行設(shè)立登記，商主體也無酒無法形成，亦無法取得經(jīng)營資格，所謂創(chuàng)設(shè)力便是指這種把商主體建立起來的效力。 2、公信力，指登記所表現(xiàn)的信息應(yīng)當(dāng)推定為真實(shí)的，對(duì)社會(huì)有絕對(duì)的可信性，即使登記錯(cuò)誤也不能否認(rèn)已登記信息的真實(shí)性描述。但是在商事登記中，登記同樣表現(xiàn)為事項(xiàng)外觀，未必全然與該事項(xiàng)真實(shí)狀況相符。現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，商事登記的公信力在與保護(hù)善意第三人同時(shí)維護(hù)了登記與工共建存在的法律信用關(guān)系。此外，商事登記的公信力能節(jié)約上市信息成本，商人們可以及時(shí)獲取可靠的市場信息。但是公信力并非在任何情況下對(duì)任何人都意味著登記效力的絕對(duì)性，其僅適用于對(duì)善意第三人的保護(hù)。3對(duì)抗力，指登記事項(xiàng)已經(jīng)登記，登記申請(qǐng)人可以根據(jù)已經(jīng)登記事項(xiàng)對(duì)抗第三人，登記人因此獲得免責(zé)效力。依據(jù)上述所說公信力，第三人信賴登記事項(xiàng)而與登記人進(jìn)行交易，并且因?yàn)樾刨嚩@得法律保護(hù)，不問登記事項(xiàng)是否真實(shí)。與此同時(shí)，第三人不得以其不知曉登記事項(xiàng)而主張其在與登記人已經(jīng)進(jìn)行的交易中免除責(zé)任，登記人可以自己的重大事項(xiàng)已經(jīng)經(jīng)過登記公示為由對(duì)抗第三人。該效力保護(hù)的是登記義務(wù)人自身的利益。

結(jié)合我國的現(xiàn)實(shí)情況和其他國家的立法經(jīng)驗(yàn)可知：只有登記而沒有公告的登記事項(xiàng)對(duì)第三人不具有對(duì)抗效力，也就是說只有經(jīng)真實(shí)登記并公告的事項(xiàng)才能對(duì)第三人產(chǎn)生對(duì)抗效力。

二、商事登記的對(duì)抗效力應(yīng)當(dāng)分不同情況而判斷

任何規(guī)則、制度的適用都是限定在一定的條件之中，商事登記對(duì)抗力制度的適用也不例外，并非是任何應(yīng)登記事項(xiàng)一經(jīng)登記就產(chǎn)生對(duì)抗第三人的法律效力。當(dāng)然，應(yīng)登記事項(xiàng)在未登記時(shí)，一般不產(chǎn)生對(duì)抗第三人的法律效力，只有在第三人明知的情況下，才產(chǎn)生對(duì)第三人的對(duì)抗效力。

（一）從商事登記的程序來分析

1、應(yīng)登記而未登記事項(xiàng)的對(duì)抗力

首先介紹國外立法在此處值得我們借鑒之處，比如《德國商法典》第15條第1款規(guī)定：“對(duì)于應(yīng)登記的事項(xiàng)未登記和公告期間，登記義務(wù)人不得以此種事實(shí)對(duì)抗第三人。但該事實(shí)已經(jīng)為第三人所知的，不在此限?！边@一規(guī)定是對(duì)未登記或未公告的事項(xiàng)法律效力的一種否認(rèn)。該條的規(guī)定是以一定的前提條件為依據(jù)的，該些前提條件主要為三個(gè)方面：（1）善意第三人的行為必定會(huì)涉及具體的應(yīng)登記事項(xiàng)。這類應(yīng)登記事項(xiàng)分為兩種，一種是負(fù)有登記義務(wù)的事項(xiàng)；另一種是其他有能力登記的事項(xiàng)和一些因?yàn)殚_始沒有登記正確而必須被糾正和撤銷的事項(xiàng)。（2）此登記事項(xiàng)還沒有被登記，至少還沒有被公布。且不論為何沒有登記和未公告的原因（3）第三人必須對(duì)登記當(dāng)事人在履行商事登記之前是否已具備商行為能力確實(shí)不知曉。由此可以第三人必須是與登記相關(guān)的事項(xiàng)之外的局外人，而不能是參與人之一。

（二）公告的內(nèi)容不實(shí)的情況。就商事登記對(duì)抗力產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)要件而言，商事登記的對(duì)抗效力源于對(duì)應(yīng)登記事項(xiàng)進(jìn)行真實(shí)登記及真實(shí)的公告，就是說商事主體只有依據(jù)真實(shí)登記并公告的事項(xiàng)才能向第三人主張登記對(duì)抗效力。然而現(xiàn)實(shí)的情況中會(huì)由于種種原因，不實(shí)登記不實(shí)公告的情形時(shí)常發(fā)生。

商事登記是要對(duì)客觀存在的法律關(guān)系和事實(shí)進(jìn)行登記和公示，如果該法律關(guān)系和事實(shí)根本不存在，登記本不應(yīng)該產(chǎn)生任何效力，則不實(shí)登記在法律上不產(chǎn)生任何的后果，此時(shí)的第三人因?yàn)樾刨嚿淌碌怯浭马?xiàng)的真實(shí)而與登記義務(wù)人所做的交易等法律行為將得不到保護(hù)，商事登記的信用與功能會(huì)遭到破壞。在此各國商法對(duì)不實(shí)登記的效力有所規(guī)定：不實(shí)登記對(duì)善意第三人產(chǎn)生公示公信的法律后果，第三人以登記事項(xiàng)與登記義務(wù)人所為的法律行為是有效力的，商事主體不得以登記不實(shí)為由主張免責(zé)。

三、關(guān)于對(duì)第三人的保護(hù)

當(dāng)?shù)谌嗽诓恢闀r(shí)，任何不符合商事登記對(duì)抗力構(gòu)成要件的登記事項(xiàng)對(duì)第三人均不產(chǎn)生對(duì)抗效力。反之，若第三人知情，不符合商事登記對(duì)抗力構(gòu)成要件的登記事項(xiàng)對(duì)第三人均產(chǎn)生對(duì)抗效力。就是說，商事登記對(duì)抗效力制度的設(shè)計(jì)依舊沿襲了商法中保護(hù)善意第三人和規(guī)制惡意第三人的一貫意圖。這一規(guī)定，是商事登記對(duì)抗力不同形態(tài)的反映。商事登記對(duì)抗力制度維護(hù)善意第三人的權(quán)利，其主要表現(xiàn)為商事登記應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)在構(gòu)成要件欠缺的情形下，商事主體不得以構(gòu)成要件欠缺的登記事項(xiàng)對(duì)抗善意第三人。權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要權(quán)利主體與義務(wù)主體的配合，相對(duì)于善意第三人主張不實(shí)商事登記不具對(duì)抗力的權(quán)利而言，法律更應(yīng)積極賦予義務(wù)主體不承擔(dān)義務(wù)時(shí)相應(yīng)的責(zé)任，以促進(jìn)其配合權(quán)利主體順利實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。

參考文獻(xiàn)：

[1]《對(duì)商事登記效力的評(píng)析》 作者莊斌

[2]《商事登記法律制度研究》 作者王令浚

[3]《商事登記效力研究》 作者馮翔

[4]《商事主體設(shè)立登記研究》 作者李鎮(zhèn)

[5]《我國企業(yè)登記效力問題研究》 作者賈鳳蓉

[6]《論商事登記的對(duì)抗效力》 作者聞莉莉

[7]《我國商事登記的對(duì)抗效力》 作者吳長波

[8]《我國商事登記法律制度重塑》 作者王利

[9]《我國商事登記制度若干法律問題研究》 作者鄒凱軍

[10]《我國商事登記法律效力研究》 作者唐杰