戴艷玲 陳志海 司紹寒（司法部預防犯罪研究所）

監(jiān)獄恢復性司法實踐路徑研究

戴艷玲 陳志海 司紹寒（司法部預防犯罪研究所）

恢復性司法是指在刑事司法過程中，通過在犯罪方與被害方之間建立一種對話、協(xié)商關系，以犯罪人主動承擔責任、真誠悔罪、請求諒解、達成和解等方式，消弭雙方沖突，從深層次化解矛盾，并通過社區(qū)、家屬以及志愿者等有關方面的參與，修復因犯罪行為受損的社會關系的一種替代性司法活動。監(jiān)獄恢復性司法就是恢復性司法的理念、方法在監(jiān)獄行刑階段的實踐。它主要通過監(jiān)獄服刑人員的悔罪，與家庭的聯絡和維系，向被害人道歉、賠償等各種有益的方式培養(yǎng)并提高服刑人員通過溝通和協(xié)商解決問題的意識和能力，以及有針對性地強化他們了解社會并適應社會生活的能力。

一 、 我國傳統(tǒng)文化中恢復性司法的思想

澳大利亞國立大學犯罪學研究所約翰.布雷斯韋特教授指出，恢復性司法的思想淵源不僅可以追溯至古希臘、古羅馬、古印度的文明，而且，以儒家傳統(tǒng)為主的古東方文明更是其思想孕生的土壤①崔南：《恢復性司法與中國傳統(tǒng)社會關系考證》，《政法論叢》2007年第1期。。英國牛津大學的一位法學教授更是直截了當地指出：“說到恢復性司法，你們中國應當是最熟悉不過的了”②漁楠：《恢復性司法與傳統(tǒng)文化的契合》，《人民法院報》2010年1月7日第5版。。確實如此，我國傳統(tǒng)文化中的許多思想、理念，就包含了恢復性司法的思想、理念。

（一）儒家“仁愛”思想

仁愛思想是儒家思想的基本精神，提倡的人與人之間要互敬互愛，要關心他人、理解他人、尊重他人。如果整個社會都充滿了仁愛、關懷、尊敬，那么人與人之間的關系就會和諧穩(wěn)定，社會就會和諧穩(wěn)定。社會和諧穩(wěn)定了，犯罪現象就會減少，對待犯罪以后的態(tài)度、方式就會更加理性和寬容。這樣被犯罪破壞的關系、秩序也能夠更快地得到恢復。可以說，仁愛思想是實現恢復性司法的根基。

（二）儒家“忠恕”思想

儒家“忠恕”的內涵就是“己欲立而立人，己欲達而達人”。這就是說，我所不欲的，也正是他人所不欲的；我所欲的，也正是他人所欲的。天同此理，人同此心，人應該由己推人。這就要求人在處理互相關系時，要將心比心，要設身處地地為對方考慮問題，要考慮對方的需要、欲望、目的和感受。這既是人際關系的行為準則，也是人際關系和諧、社會和諧穩(wěn)定的基礎?；謴托运痉ㄖ阅軌虼騽訉Ψ剑軌虻玫交ハ嗬斫?，能夠達成和解協(xié)議，其實就是激發(fā)起參與方的忠恕之心和忠恕之情。

(三)“和為貴”的思想

中國傳統(tǒng)文化中“和為貴”的思想，也是恢復性司法的思想基礎。中國是一個崇尚“和”的民族，把“和”，“和諧”作為人類生存、幸福和發(fā)展的根基，“和”更是社會穩(wěn)定、有序，人們安居樂業(yè)的保證。犯罪其實就是人與人之間，人與社會之間不“和”的極端表現。而單純用懲罰來對待、處理犯罪，實際上是一種新的不“和”來應對已經發(fā)生的不“和”。因此是很難實現“和諧”的目標和理想的，只有用“和”治 “不和”，用“和諧”的方法、理念去解決、應對犯罪，才能真正實現人與人之間，人與社會之間，人與自然之間的和諧、和睦，才能真正實現人類社會的和平穩(wěn)定。因此，恢復性司法實現的路徑，應該從“和”的思想、理念和方法入手。

（四）“無訟”的思想

中國傳統(tǒng)文化中的“無訟”思想，不僅僅是一種理念，也是作為一種文化，作為人們的一種思維方式，甚至是作為一種行為方式深深扎根于人們的內心深處。中國人大多不愿意打官司，是有深刻的思想淵源的。中國人出現糾紛，首先想到的解決方式不是去法院，而是找有威信、有身份的人從中斡旋調解，或者找當地政府組織或者官員去調解。“無訟”同樣也是中國傳統(tǒng)社會官方所極力主張和推行的基本價值。中國古代，還把訴訟的多少，作為考核官員政績、能力的指標之一。我國現在仍然在倡導通過和解、協(xié)商的方法解決矛盾和糾紛。我國的人民調解制度、訴前調解制度、訴訟中的調解制度、在監(jiān)獄行刑過程所探索實踐的協(xié)商及調解制度等，對于化解各種社會矛盾，促進社會和諧穩(wěn)定都起到很好的積極作用。西方社會所倡導的恢復性司法，其實也是中國無訟思想的現代應用。

二、我國監(jiān)獄恢復性司法實踐狀況及其評述

（一）監(jiān)獄恢復性司法的實踐狀況

近些年來，我國各地監(jiān)獄越來越重視運用傳統(tǒng)文化教育矯正服刑人員，將儒家的“仁愛”、“忠恕”、“和為貴”和“無訟”等具有積極教育意義的思想內容融入到教育矯正的相關工作當中，不斷探索各種有益的恢復性司法實踐。

1、促進悔罪。促進服刑人員悔罪是監(jiān)獄恢復性司法的一個重要方面，一方面是服刑人員要從內心深處真正認識到自己的罪過，另一方面是通過信件、刊物等一定的媒介形式表達出來，讓被害人和社會知曉，以獲得被害人和社會的反饋和原諒。如，從2005年開始，遼寧省凌源監(jiān)獄管理分局在服刑人員中發(fā)起了懺悔教育活動，近萬名服刑人員積極參與，他們結合自己犯罪和服刑實際，寫出懺悔材料，反省犯罪行為并通過一定形式表達真心悔悟和積極改造的愿望，由監(jiān)獄干警把他們的懺悔材料分別寄往服刑人員的家鄉(xiāng)、相關單位及其親人。2013年，福建泉州監(jiān)獄推行“恢復性司法活動”，讓服刑人員給其曾經傷害過的受害者寫信致歉，在確保不會給被害者造成二次傷害的前提下，有的服刑人員通過電話和信件等形式與被害人溝通，直接表達悔意和悔改的決心，征得了被害人的諒解及社會的包容和支持。上述實踐探索取得了積極的社會反響，不少被害人在回信或者通話中對服刑人員表示了諒解和鼓勵，

2、以自己的勞動報酬彌補損害。近10多年來，根據《監(jiān)獄法》的規(guī)定，我國各地監(jiān)獄廣泛實踐對參加勞動的服刑人員發(fā)放勞動報酬，許多地方都出臺了相關制度規(guī)范保障實施。例如，早在2001年北京市監(jiān)獄局就發(fā)布了《關于給予罪犯勞動報酬的暫行規(guī)定》；2003年初，福建省監(jiān)獄系統(tǒng)也出臺了《福建省監(jiān)獄系統(tǒng)罪犯勞動報酬管理試行辦法》；2006年甘肅省也在各監(jiān)獄穩(wěn)步推行罪犯勞動報酬制度；山東省青島市司法局于2011年7月1日開始實施《關于實行罪犯勞教人員勞動報酬的試行意見》等。監(jiān)獄服刑人員通過自己勞動所獲得的相應報酬可以逐步累積式地賠償被害人及其親屬，同時還能以這種方式補貼家用，也能夠部分履行財產刑，從而有助于爭取被害人及其親屬的諒解，促進因其犯罪行為受損的家庭關系和其他社會關系。

3、通過設定減刑、假釋考核標準促進恢復性司法的實踐。2005年，廣東佛山監(jiān)獄在全國率先開展服刑人員自覺履行財產刑和民事賠償裁判的恢復性司法活動，鼓勵服刑人員動員親屬或利用自己服刑勞動所獲得的相應報酬，履行民事賠償義務，補償被害人及其家屬或主動繳納罰金。同時，建立“442”勞動報酬合理使用機制，使服刑人員自覺贖罪，即40%可以用于日常開支，40%留作回歸儲備金，20%資助家人、補償被害人或進行民事賠償③參見司法部監(jiān)獄管理局網站：《服刑人員用勞動所得賠償被害人 佛山監(jiān)獄恢復性行刑調查》，發(fā)布時間：2008年5月12日。。湖南省星城監(jiān)獄等多地也逐步開始了這樣的恢復性司法探索，在實踐中取得了一定的積極效果。

2012年最高人民法院公布《關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》，在第451條規(guī)定：“審理減刑、假釋案件，應當審查財產刑和附帶民事裁判的執(zhí)行情況，以及罪犯退贓、退賠情況。罪犯積極履行判決確定的義務的，可以認定有悔改表現，在減刑、假釋時從寬掌握；確有履行能力而不履行的，在減刑、假釋時從嚴掌握?！痹撍痉ń忉尀楸O(jiān)獄系統(tǒng)深入開展相關的恢復性司法實踐確立了法律依據，有助于相關的實踐探索進一步發(fā)展。

4、通過出監(jiān)教育加強恢復性司法相關工作。近年來，一些省在總結以往出監(jiān)監(jiān)區(qū)設施及功能建設經驗的基礎上，建立了專門的出監(jiān)監(jiān)獄，作為服刑人員從監(jiān)禁狀態(tài)回歸到社會的專門的、專業(yè)的過渡性監(jiān)獄（設施），承擔服刑人員出監(jiān)前的各項教育及就業(yè)培訓、指導和推介等任務，也是恢復性司法實踐的重要內容，對于強化服刑人員回歸社會的教育和指導發(fā)揮了積極作用。

（二）目前監(jiān)獄恢復性司法實踐存在的不足

1、理論研究不足、實踐宣傳不多，不利于公眾的認同和支持。目前，已有的恢復性司法研究較多集中在起訴和審判階段，在監(jiān)獄行刑領域的相關研究相對較為薄弱，而且相關的實踐宣傳也很有限。民眾對于恢復性司法的一些做法容易產生質疑，許多人對于刑罰的認識大部分還是持傳統(tǒng)的報應和懲罰的態(tài)度及觀念，對于監(jiān)禁服刑人員重返社會的包容和諒解度尚顯不足。

2、相關法律及制度規(guī)定不明確。《刑事訴訟法》第77條規(guī)定：“受害當事人應該獲得經濟賠償”；《監(jiān)獄法》在關于罪犯的獎懲內容中也提到了“有認罪服法表現的”，監(jiān)獄可以給予表揚、物質獎勵或者記功。但這些法律條文均未明確罪犯應該如何補償被害人以及補償被害人與認罪服法表現之間的關系。在實踐中，監(jiān)獄對服刑人員實施的認罪服法教育，由于沒能在制度上包含涉及家庭、被害人以及社區(qū)參與和支持的內容，認罪服法教育在有些方面還顯空洞和抽象。由于這些法律和制度層面的問題和不足，一些具有積極意義的恢復性司法探索不能得到法律制度明確的支撐和保障，進而出現實踐發(fā)展的瓶頸。

3、出監(jiān)監(jiān)獄的建設和運行還不夠規(guī)范。出監(jiān)監(jiān)獄對于監(jiān)獄恢復性司法的作用十分突出，我國監(jiān)獄系統(tǒng)近幾年正在積極推進監(jiān)獄分類分級建設，出監(jiān)監(jiān)獄作為一類專門設施被賦予出監(jiān)準備的專門功能。但是，目前關于這類設施的建設標準、運行規(guī)范和功能目標尚未有明確的制度規(guī)范，各地出監(jiān)監(jiān)獄建設和運行仍處于探索階段，突出的實踐及相關效果是利用專門的出監(jiān)設施對服刑人員開展集中的、多門類的、實用的勞動技能培訓以及就業(yè)指導和就業(yè)推介。但是，監(jiān)禁服刑人員重新融入社會，并非只是重新就業(yè)的相關問題，還要包括熟悉并適應社會生活方式，以及重建或者恢復受到其犯罪行為損害或者受到影響的各種社會關系。

4、專業(yè)社工力量的支持和幫助還相當有限。隨著監(jiān)獄工作社會化的進展，各地監(jiān)獄逐步開始引入社會力量參與對監(jiān)獄執(zhí)法工作的監(jiān)督以及對服刑人員的教育矯正工作，主要內容和方式是聘任社會監(jiān)督員監(jiān)督有關的工作情況，提出相應的意見和建議，聘請社會志愿者參與對服刑人員的文化和技術教育等。這些社會化的工作實踐對于進一步促進監(jiān)獄工作的執(zhí)法水平，對于推動恢復性司法工作都起到較好的效果。但是，在社會力量參與監(jiān)獄工作的探索中，專業(yè)社工力量的介入還相當有限，這里既有理念和認識的問題，也有相關制度保障的原因。專業(yè)社工基本上還尚未作為一只社會化力量參與監(jiān)獄相關工作，對于恢復性司法實踐的推進有不可忽視的影響。

三、監(jiān)獄恢復性司法實踐發(fā)展探索

監(jiān)獄恢復性司法的實踐發(fā)展既要有理論層面的論證和預設，也要有廣泛的宣傳推動。因此，專業(yè)理論研究應著力作出更加積極的貢獻，而監(jiān)獄管理機構及實務部門也應重視相關的宣傳，既要宣傳積極的、有效的實踐發(fā)展，也不能回避已經出現的問題。

（一）加強法律和制度保障

1、在《監(jiān)獄法》層面的改進。建議在總則部分關于監(jiān)獄刑罰執(zhí)行的原則和目標方面補充體現恢復性司法理念的表述，使“恢復”的原則和目標與“懲罰和改造”原則及目標相并列，共同指導監(jiān)獄行刑工作。在“教育改造”部分增加關于“監(jiān)獄鼓勵、督促并幫助罪犯修復家庭關系、增進與社會的聯系、爭取被害人諒解”等內容。這樣在法律層面的改進，將有助于推動并保障監(jiān)獄開展相關工作，特別是通過各種教育方式鼓勵服刑人員增進與家人的聯系、通過感恩懺悔爭取有利的溝通和理解；監(jiān)獄幫助他們增進與社會的聯系，了解社會信息和社會生活方式，也積極爭取社會對服刑人員的包容和幫助；敦促其履行民事賠償和繳納罰金等法律義務。這樣的教育矯正方式和內容將會更加體現以人為本的行刑理念，有助于將“抽象”的教育矯正任務目標化并具體量化，促進服刑人員的悔罪意識和責任意識，激發(fā)其改過的自覺性和自覺行為，從而有助于提高教育矯正的實際效果。

2、在監(jiān)獄行刑制度層面的改進。一是在“計分考評獎罰罪犯”、“罪犯減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定”等制度規(guī)范當中，明確將賠償被害人和獲得被害人諒解、履行財產刑的判決內容納入考評范疇和規(guī)定要求之中并對應考評和獎懲措施，或者結合相關的法律條件對應刑事執(zhí)行變更措施。這樣的改進將有助于促進服刑人員認罪悔罪態(tài)度及相應的行為表現，具有積極的社會修復意義。同時，也會有助于被害人及社會對服刑人員改造效果的了解并逐步認同，特別是當其受到減刑、假釋刑事獎勵時。二是改進服刑人員通訊和會見的相關制度等。建議通過制度設計擴大服刑人員通訊和會見的范圍，特別是與被害人或者其親屬的通訊和會見，在自愿的基礎上（確保不會受到情感等方面的二次傷害），允許被害人在合適的時機到監(jiān)獄與服刑人員見面或者與其通訊，使服刑人員有機會向其犯罪行為的被害人或者其親屬直接表示懺悔和道歉、尋求他們的諒解。這方面的制度建設既要有利于恢復性司法實踐，又要注重保護被害人和服刑人員的安全、隱私及其他合法權益，在此前提下增進服刑人員與被害人或者其親屬之間的溝通，有助于促進悔罪、達成諒解。也可以允許服刑人員與相關社會團體、組織及人員通訊和會見，促進其相關社會關系的恢復。 三是規(guī)范勞動報酬制度，督促對被害人的賠償以及履行財產刑的內容。如果在全國范圍制定服刑人員勞動報酬制度的條件尚不夠成熟，可以各?。▍^(qū)、市）監(jiān)獄管理局先行制定轄區(qū)內統(tǒng)一適用的基本規(guī)范，轄區(qū)內的各個監(jiān)獄應該根據省（區(qū)、市）監(jiān)獄管理局出臺的服刑人員勞動報酬規(guī)范制定本單位服刑人員勞動報酬執(zhí)行細則或者辦法，其中關于恢復性司法的內容可以包括以下兩個方面：一要通過科學測算，核定服刑人員勞動報酬的標準，可以劃分不同工種、不同技術或者熟練程度等級；二要明確勞動報酬的管理方式和支出項目、支出比例等，可以分為監(jiān)內日常支出、貼補家庭、出獄儲備、賠償被害人以及執(zhí)行財產刑等。通過勞動報酬制度的改進，進一步督促服刑人員以自己的勞動報酬強化悔罪意識，保持或者修復家庭關系；賠償被害人以修復自己對被害人及其親屬造成的損害，爭取獲得諒解；執(zhí)行財產刑以修復自己對社會造成的損害，培養(yǎng)自己的社會責任感，爭取更廣泛的社會包容。

（二）擴展并推進實踐探索

1、建立服刑人員、被害人以及社會的三方交流機制，拓展社會化教育矯正。建立服刑人員與被害人及其親屬的良性互動機制，在服刑人員與被害人及社會有關方面形成有益的互動關系，重視被害人及社會有關方面自愿參與刑罰執(zhí)行的某些環(huán)節(jié)和內容當中。因此，監(jiān)獄應該以適當的方式和程序建立服刑人員、被害人以及社會的三方交流機制，促進這三方面之間的溝通和了解，形成悔罪、諒解和包容的互動關系。從各地的積極探索來看，社會化的教育途徑和手段對于促成三方交流有很好的作用，在這方面的拓展應重視常態(tài)性、靈活性和實效性，以有利于效果持續(xù)和全面。一是結合傳統(tǒng)文化教育，開展經常性的、形式多樣的懺悔活動。鼓勵服刑人員向被害人及其親屬表達悔罪的心情和意愿，并作出相應的行為。根據被害人及其親屬的意愿，以其愿意接受的方式了解服刑人員的矯正情況，促進諒解意愿。可以不斷總結服刑人員懺悔活動的實施情況及其效果，條件成熟時形成促進懺悔的相關制度，并使之與處遇管理及考評獎懲相結合。二是通過多種形式開展監(jiān)獄和家庭互動項目，喚起服刑人員的家庭角色意識和家庭責任感，增進、保持或者修復他們與家人之間的聯系和支持。三是積極拓寬與社會有關方面的聯系，讓服刑人員能夠多角度了解社會，多方向聯系社會，包括教育、職業(yè)、社區(qū)等各相關方面；同時在這些過程中也能夠增進社會對服刑人員矯正情況的了解，促進認同和包容。這種雙向互動有助于服刑人員與社會之間修復信任和支持的關系。

2、將恢復性司法內容融入服刑計劃，促進恢復性司法的個案實踐。監(jiān)獄可以與服刑人員一起制定服刑計劃。由其“本人”參與制定的服刑計劃，更有助于其內心的接受和行為遵行。在每一個服刑人員的服刑計劃當中，應該針對其個體的實際需求制定家庭關系、社會關系以及民事賠償和財產刑執(zhí)行的內容和方式。將恢復性司法融入到個案管理和矯正當中。通過服刑計劃的方式引導服刑人員自覺地、主動地一步一步落實，并在落實過程中，根據發(fā)生變化的因素和情況，監(jiān)獄與服刑人員共同實施對服刑計劃的調整和改進。

3、強化出監(jiān)教育，提高社會適應力。監(jiān)獄恢復性司法從理念到實踐貫穿于犯罪人服刑全過程，但是在不同的階段，特別是出監(jiān)前階段是有特殊性的，有更加突出的作用。各地普遍重視出監(jiān)教育工作，已有多地建立了專門的出監(jiān)設施，力求強化對服刑人員的出監(jiān)教育。出監(jiān)教育的核心目的是提高服刑人員的社會適應能力，這應該是監(jiān)獄行刑階段恢復性司法的集中“落腳點”。從目前來看，各地的出監(jiān)教育工作可以在以下幾個方面進一步強化，促進服刑人員出監(jiān)前社會適應性的恢復。一是熟悉社會基本生活方式。二是基本掌握解決問題、謀求幫助的途徑。三是多途徑增進與家庭的聯系。四是強化謀生能力、就業(yè)能力的培訓和指導。

（三）引入專業(yè)社工服務，提升相關工作的專業(yè)性和實施效果

監(jiān)獄工作應該在遵行法律規(guī)定的前提下，更加積極地拓展社會化教育矯正方式，針對服刑人員融入社會方方面面的實際需求，聘請專業(yè)社工力量從心理、行為、法律、家庭、就業(yè)、社會環(huán)境、生活和交往能力等各個相關領域切入，幫助他們漸進地、平穩(wěn)地增加與社會的聯系和互動，爭取社會的包容和被害人的諒解，維系與家人的親情，提升自己在各種社會關系中的角色意識及相應的責任感，這些都是恢復性司法工作的重要內容。

（責任編輯 趙海鷗）