屈廣清 ，李巧玲

?

涉海法律理論與實(shí)務(wù)中若干亟待解決的問題研究——福建省法學(xué)會(huì)國際法學(xué)研究會(huì)2014年年會(huì)綜述

屈廣清 ，李巧玲

2014年5月25日，福建省法學(xué)會(huì)國際法學(xué)研究會(huì)成立大會(huì)暨2014年年會(huì)在福建江夏學(xué)院4號(hào)樓103學(xué)術(shù)廳隆重召開，參加此次會(huì)議的有福建省委政法委委務(wù)會(huì)議成員、福建省法學(xué)會(huì)專職副會(huì)長兼秘書長張琦、福建省法學(xué)會(huì)研究部副主任吳長樂、國際法學(xué)研究會(huì)理事、福建各高校及實(shí)務(wù)部門的代表、學(xué)生代表共計(jì)90多人。年會(huì)主要內(nèi)容有：

一、福建省法學(xué)會(huì)國際法學(xué)研究會(huì)成立大會(huì)

會(huì)議的第一個(gè)議程是成立福建省法學(xué)會(huì)國際法學(xué)研究會(huì)，由福建江夏學(xué)院法學(xué)院院長陳明添教授主持。吳長樂副主任宣讀成立福建省法學(xué)會(huì)國際法學(xué)研究會(huì)的決定及國際法學(xué)研究會(huì)組成人員名單。張琦副會(huì)長對(duì)國際法學(xué)研究會(huì)的成立發(fā)表了熱情洋溢的講話，對(duì)國際法學(xué)研究會(huì)未來的工作提出了殷切期望。福建江夏學(xué)院副校長、國際法學(xué)研究會(huì)會(huì)長屈廣清教授向大會(huì)報(bào)告了研究會(huì)的工作計(jì)劃。最后，張琦副會(huì)長和屈廣清副校長為國際法學(xué)研究會(huì)揭牌。

二、涉海經(jīng)濟(jì)法律保障問題研討

會(huì)議的第二個(gè)議程是研討涉海經(jīng)濟(jì)法律保障問題，由國際法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、廈門大學(xué)法學(xué)院肖偉教授主持。研討內(nèi)容是福建省社會(huì)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目《福建海洋經(jīng)濟(jì)增長與法制保障的對(duì)策研究》（批準(zhǔn)號(hào)：2013B010，主持人：屈廣清，參加人：吳丹潔、李巧玲、黃麗紅）的研究成果。

福建江夏學(xué)院吳丹潔助理研究員針對(duì)《福建海洋經(jīng)濟(jì)增長與法制保護(hù)問題》作了發(fā)言，她認(rèn)為福建省發(fā)展海洋經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)好、潛力大。但是在福建海洋深化發(fā)展過程中面臨著一系列的問題和挑戰(zhàn)，如海洋濕地與生物資源的保護(hù)與立法尚需加強(qiáng)；海洋執(zhí)法缺乏力度、缺乏系統(tǒng)管理和動(dòng)態(tài)監(jiān)測；資源開發(fā)、產(chǎn)業(yè)發(fā)展對(duì)生態(tài)環(huán)境產(chǎn)生的影響過大；海洋產(chǎn)業(yè)向精深發(fā)展的海洋開發(fā)人才缺乏、科技支撐存在局限等等。針對(duì)這些問題，她提出六點(diǎn)對(duì)策，即建立綜合民主管理、綜合生態(tài)系統(tǒng)管理的政府綜合管理創(chuàng)新模式；建立生態(tài)環(huán)境友好、可持續(xù)發(fā)展的海洋發(fā)展創(chuàng)新模式；實(shí)現(xiàn)海洋資源開發(fā)利用與生態(tài)保護(hù)平衡發(fā)展；促進(jìn)海洋生態(tài)文化傳承與海洋生態(tài)經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)發(fā)展；豐富發(fā)展閩臺(tái)特色的海洋教育、科技與文化、持續(xù)擴(kuò)展經(jīng)濟(jì)合作；健全海西特色的海洋保護(hù)法律政策體系。

福建江夏學(xué)院黃麗紅講師對(duì)海洋生態(tài)補(bǔ)償制度的構(gòu)建作了發(fā)言，她從我國目前關(guān)于海洋生態(tài)補(bǔ)償立法存在的問題入手，分析了海洋生態(tài)補(bǔ)償制度的理論基礎(chǔ)，提出了對(duì)于海洋生態(tài)補(bǔ)償制度的框架性設(shè)計(jì)，具體包括海洋生態(tài)補(bǔ)償?shù)闹黧w和對(duì)象界定、資金來源、補(bǔ)償方式、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、保障機(jī)制幾個(gè)方面。她認(rèn)為應(yīng)該培育政府、市場等多元補(bǔ)償主體，并實(shí)現(xiàn)不同地區(qū)、區(qū)域間的生態(tài)補(bǔ)償轉(zhuǎn)化機(jī)制；資金來源可通過征收生態(tài)環(huán)境補(bǔ)償費(fèi)、海洋生態(tài)稅、建立生態(tài)補(bǔ)償基金的方式獲得；可以采取國家補(bǔ)償、市場補(bǔ)償和社會(huì)補(bǔ)償三位一體的補(bǔ)償方式；補(bǔ)償?shù)淖畹蜆?biāo)準(zhǔn)為海洋開發(fā)的機(jī)會(huì)成本或恢復(fù)治理成本，最高標(biāo)準(zhǔn)為海洋生態(tài)系統(tǒng)價(jià)值，同時(shí)應(yīng)綜合考慮不同時(shí)期、不同地區(qū)的生態(tài)需求、支付意愿、支付能力等多種因素；要建立起資金保障機(jī)制、發(fā)放綠色金融政策貸款、發(fā)行海洋生態(tài)建設(shè)專項(xiàng)國債、改變GDP核算方法納入生態(tài)建設(shè)成本、實(shí)行政府生態(tài)補(bǔ)償資金績效管理、推行生態(tài)補(bǔ)償責(zé)任保險(xiǎn)制度。

福建江夏學(xué)院李巧玲副教授在《論無居民海島開發(fā)的現(xiàn)狀及其對(duì)策》發(fā)言中，以福建省無居民海島開發(fā)利用的現(xiàn)狀為例，指出我國無居民海島開發(fā)利用不足是一個(gè)客觀的現(xiàn)實(shí)。造成這一現(xiàn)狀的原因，她認(rèn)為主要的制約因素是客觀上無居民海島開發(fā)利用確實(shí)存在著的諸多的困難和制度層面上現(xiàn)行無居民海島開發(fā)利用的法制沒能很好平衡保護(hù)與開發(fā)之間的關(guān)系。為進(jìn)一步說明這一問題，她從《中華人民共和國海島保護(hù)法》的立法目的、制度設(shè)計(jì)兩個(gè)方面進(jìn)行了論證。在詳實(shí)論證的基礎(chǔ)上，李巧玲副教授提出了加強(qiáng)無居民海島的開發(fā)利用提出了幾點(diǎn)建議：一是強(qiáng)調(diào)保護(hù)和開發(fā)并重的立法理念，提出應(yīng)對(duì)可持續(xù)發(fā)展理論進(jìn)行正確的解讀——可持續(xù)發(fā)展倫理觀的重點(diǎn)在于不能過度開發(fā)、破壞性開發(fā)自然資源，其強(qiáng)調(diào)的是開發(fā)過程中的保護(hù)，是保護(hù)性開發(fā)，而絕非為了保護(hù)而放棄開發(fā)。二是完善無居民海島開發(fā)利用的配套法制，具體包括明確界定無居民海島使用權(quán)內(nèi)涵、完善無居民海島使用權(quán)屬登記制度、建立無居民海島使用權(quán)到期處置制度、推動(dòng)無居民海島使用費(fèi)制度改革。三是引入BOT開發(fā)模式，構(gòu)建無居民海島所有權(quán)人和使用權(quán)人關(guān)系的新格局。

國際法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、福州大學(xué)法學(xué)院林德木副教授針對(duì)三位報(bào)告人的發(fā)言進(jìn)行了點(diǎn)評(píng)。他認(rèn)為三位老師的選題都具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義和針對(duì)性，吳丹潔助理研究員的研究引入了多種研究方法，對(duì)于擴(kuò)展法學(xué)研究的思路起到了很好的示范作用；黃麗紅講師對(duì)于海洋生態(tài)補(bǔ)償制度的框架設(shè)計(jì)具體周到，具有一定的可操作性；李巧玲副教授對(duì)于無居民海島開發(fā)利用不足的原因提出了獨(dú)到的見解，既有科學(xué)性，又發(fā)人深思。

三、研討和論證《中華人民共和國涉外海事關(guān)系法律適用法（建議稿）》

會(huì)議的第三個(gè)議程是研討和論證《中華人民共和國涉外海事關(guān)系法律適用法（建議稿）》。該建議稿是屈廣清教授為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的福建江夏學(xué)院課題組承擔(dān)的國家社會(huì)科學(xué)基金重點(diǎn)項(xiàng)目《涉外海事關(guān)系法律適用法立法研究》的階段性研究成果。建議稿認(rèn)為，由于2010年通過的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》沒有規(guī)定海事法律適用問題，涉外海事關(guān)系仍然適用1992年通過的《中華人民共和國海商法》（以下簡稱《海商法》）的規(guī)定?！逗Ｉ谭ā肥怯?jì)劃經(jīng)濟(jì)年代的產(chǎn)物，且“年久失修”，其中關(guān)于海事法律適用的規(guī)定只有6條。遠(yuǎn)不能適用當(dāng)前海事實(shí)踐發(fā)展的需求。我國立法部門暫時(shí)還沒有將《海商法》的修訂或涉外海事關(guān)系法律適用法的制定列入立法計(jì)劃，因此完善我國海事法律適用法可以采取分段完善即兩步走策略。第一步：采用司法解釋的方法，將迫切需要補(bǔ)充完善的內(nèi)容進(jìn)行充實(shí)（此方法目前可操作）；第二步：制定詳細(xì)周全的單行法。

第一步：采用司法解釋的方法，主要針對(duì)以下內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充完善：

1. 船舶物權(quán)內(nèi)容需要規(guī)定完整。《海商法》只規(guī)定了船舶所有權(quán)、船舶抵押權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)法律適用問題，但沒有規(guī)定船舶留置權(quán)、船舶使用權(quán)法律適用問題，船舶物權(quán)的規(guī)定有缺失。

2. 在海事侵權(quán)方面，只規(guī)定了船舶碰撞問題，沒有規(guī)定油污、海上人身傷亡等海事侵權(quán)問題，海事侵權(quán)的規(guī)定不全面。

3. 規(guī)定了共同海損，但沒有規(guī)定海難救助，海事債權(quán)的規(guī)定也不完整。

以上幾個(gè)方面是亟待完善的地方，是海事判決法律適用最薄弱的環(huán)節(jié)。實(shí)踐中同樣一個(gè)法律關(guān)系或者法律問題，有的有法律規(guī)定，有的沒有法律規(guī)定，沒有規(guī)定的，法院只有生搬硬套其他法律，其他法律也無規(guī)定的，就干脆不說明法律適用的理由，造成法律適用的隨意性，降低了海事判決的嚴(yán)謹(jǐn)性、權(quán)威性。

根據(jù)各國立法及國際公約的發(fā)展趨勢，結(jié)合我國具體情況，考慮當(dāng)事人意思自治、最密切聯(lián)系原則，特別是特征履行、保護(hù)當(dāng)事人一方的特殊需要以及海事關(guān)系與場所的明顯聯(lián)系等因素，司法解釋應(yīng)該補(bǔ)充的條款為：

1. 規(guī)定船舶留置權(quán)（適用留置地法）、船舶使用權(quán)（適用船舶所有權(quán)人主營業(yè)所所在地法）法律適用問題。

2. 規(guī)定油污（適用油污發(fā)生地國法，如果發(fā)生在公海，適用干預(yù)措施采取國法律）、海上人身傷亡（適用船旗國法、受害人本國法中有利于受害人的法律）等海事侵權(quán)法律適用問題。

3．規(guī)定海難救助的法律適用問題（適用當(dāng)事人選擇的法律，當(dāng)事人沒有選擇的，適用救助船舶的船旗國法，發(fā)生在一國領(lǐng)海的，適用救助作業(yè)地法；救助作業(yè)不在船舶上的適用救助人所在地法）。

第二步：制定詳細(xì)周全的單行法，指在完善第一步之后，再從體系上完整構(gòu)建涉外海事關(guān)系法律適用法：補(bǔ)充立法目的、適用范圍、反致、時(shí)效、海事合同、船員勞動(dòng)合同、附則等內(nèi)容。這是理想化的方法，但花時(shí)較多，程序復(fù)雜，目前做到這一步尚有一定的困難。如果能夠出臺(tái)司法解釋解決以上三方面的具體問題，可以改變這些領(lǐng)域法院裁判無法可依，無所適從的狀況。

會(huì)議代表圍繞《中華人民共和國涉外海事關(guān)系法律適用法（建議稿）》進(jìn)行研討和論證。福州大學(xué)李智教授、福建師范大學(xué)李霞副教授、福建工程學(xué)院熊建軍副教授、福建省高級(jí)人民法院陳明聰法官、廈門大學(xué)肖偉教授等作了發(fā)言。他們都在充分肯定《建議稿》的基礎(chǔ)上，對(duì)個(gè)別條文的內(nèi)涵、措辭、甚至行文順序提出了有價(jià)值的建議。

會(huì)議的研究主題集中在涉海經(jīng)濟(jì)法律保障，通過研討不僅明確了這一領(lǐng)域目前存在的主要問題、還集思廣益地征求到破解難題的建議，為期一天的學(xué)術(shù)年會(huì)取得了豐碩成果。福建省法學(xué)會(huì)在《福建法學(xué)動(dòng)態(tài)》第10期、第11期單獨(dú)刊載了會(huì)議成果《完善我國涉外海事關(guān)系立法的建議》、《加大無居民島開發(fā)利用的法律對(duì)策》，擴(kuò)大了學(xué)會(huì)的影響。

2014-06-15

屈廣清（1963-），男，湖北襄陽人，福建江夏學(xué)院法學(xué)院教授，法學(xué)博士，博士生導(dǎo)師。李巧玲（1978-），女，四川自貢人，福建江夏學(xué)院法學(xué)院副教授。

（責(zé)任編輯：林貴文）