廖春梅

編輯同志：

我與一家公司簽訂為期一年的勞動合同。之后，出于雙方的原因，直到過去6個半月后，我才真正到公司上班，即我實際在公司上班的時間為5個半月。如今，勞動合同已經(jīng)到期而終止。就我的離職經(jīng)濟補償問題，公司依據(jù)《勞動合同法》第47條“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付;6個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償?！钡囊?guī)定，表示我從上班之日起，實際工作時間不足半年，故只能按我半個月的工資計算。而我認(rèn)為自己與公司的簽約時間為一年，公司應(yīng)當(dāng)給予一個月的工資。請問：我的經(jīng)濟補償金究竟應(yīng)當(dāng)從何時開始計算？

讀者：方曉咚

方曉咚讀者：

你的經(jīng)濟補償金應(yīng)當(dāng)從你上班之日起開始計算，即公司的做法是正確的。

《勞動合同法》第47條所指的“工作的年限”，實際上也就是建立勞動關(guān)系的年限。《關(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動法>若干問題的意見》第2條規(guī)定：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法?！币簿褪钦f，勞動關(guān)系是指勞動者事實上成為用人單位的成員并為其提供有償勞動的，勞動者與用人單位即形成勞動關(guān)系。從《勞動合同法》第7條、第10條規(guī)定的“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查?！薄敖趧雨P(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立?！睆倪@些條款中可以看出，雖然簽訂書面勞動合同是建立勞動關(guān)系的用人單位與勞動者的義務(wù)，也是證明勞動關(guān)系存在的重要證據(jù)之一，但這并不意味著一旦簽訂書面勞動合同便建立了勞動關(guān)系。因為用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系的時間應(yīng)該自用工之日起確立，引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的基本法律事實是用工，并非訂立書面勞動合同。而用工是指用人單位開始使用勞動者的勞動力，勞動者開始在用人單位的指揮、監(jiān)督和管理下提供勞動。即使用人單位沒有與勞動者訂立書面勞動合同，只要用人單位對勞動者存在用工行為，雙方照樣建立了勞動關(guān)系。正因為你是在時間過去6個半月才真正到公司上班，也就決定了公司實際與你建立勞動關(guān)系的時間只有5個半月，你自然也就只能獲得半個月工資的經(jīng)濟補償。