侯美竹

摘 要：《國務院機構改革和職能轉(zhuǎn)變方案》，明確提出了要將公司注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，這是在我國《公司法》基礎上的突破，但是改革推進的同時又為我國帶來了新的挑戰(zhàn)。公司資本制度涉及公司發(fā)起人及股東公司債權人等諸多利益相關者權益，注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，怎樣與現(xiàn)行的制度相融合，如何更好地保護債權人的利益，還需要在實踐中推進。

關鍵詞：注冊資本；認繳登記制；實繳制

中圖分類號：D923.99 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）13-0144-02

2013年3月十二屆人大一次會議通過的《國務院機構改革和職能轉(zhuǎn)變方案》，明確提出了要將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并提出放寬工商登記的其他條件。目前，我國《公司法》采取的是實繳注冊資本和認繳注冊資本相結合的方式，規(guī)定在設立有限責任公司和發(fā)起設立的股份有限公司時，注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額或全體發(fā)起人認購的股本總額，允許分期繳納；但對于募集設立的股份有限公司和一人有限責任公司，仍實行注冊資本必須一次性繳納的實繳資本制。我國《公司法》對注冊資本制度的規(guī)定更側重于保護債權人的利益和后期監(jiān)管的簡單、便利化，但是對于市場實際運行缺少足夠的重視，使得抽逃資本、資本信用被扭曲的情況時常發(fā)生?！秶鴦赵簷C構改革和職能轉(zhuǎn)變方案》的出臺明確要求了將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并且以珠三角地區(qū)作為推行此制度改革的試點。當前，國家工商總局也正會同有關部門商討將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制等放寬工商登記條件、實行“寬進嚴管”的方案。注冊資本認繳登記制改革已經(jīng)拉開了帷幕。

一、注冊資本認繳制的主要內(nèi)涵

注冊資本是指登記機關根據(jù)公司章程約定依法登記的投資者預期繳納需要繳納或?qū)嶋H繳納的出資金額。根據(jù)各國目前的規(guī)定，公司注冊資本繳納的方式分為三類：股東一次性認繳注冊資本，并一次性實繳注冊資本的法定資本制；股東一次認繳注冊資本，分次實繳注冊資本的法定資本制；股東分次認繳注冊資本，分次實繳注冊資本的授權資本制[1]。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”現(xiàn)行的《公司法》采取的是認繳登記制和實繳制相結合的方式，對于有限責任公司采取的是注冊資本認繳登記制，這也是對1993年《公司法》的一大改進，1993年的《公司法》規(guī)定公司設立時必須繳納全部的注冊資本。2005年修改《公司法》時對注冊資本的繳納采取了折中的方式，并允許公司設立時發(fā)起人分期繳納出資，即確立了注冊資本分期繳納這一特殊的認繳登記制度。雖然現(xiàn)行制度允許了分期繳納，但是對于首次實繳的注冊資本仍有最低額的限制，如規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額。”目前，很多學者認為現(xiàn)行《公司法》對公司設立時首次實繳注冊資本的出資比例以及末次實繳注冊資本期限的規(guī)定比較僵硬。這些規(guī)定不但加大了公司設立的難度，降低了公司登記的效率，并且妨礙了公司的靈活經(jīng)營力?，F(xiàn)行的實繳注冊資本制缺少了必要的彈性，使得公司設立階段的主體資格矛盾化加劇，也沒有達到立法時想要充分保護債權人、維護交易安全的預期目的，實踐中注冊資本的泡沫化嚴重，公司虛假出資、抽逃資金的現(xiàn)象大量存在[2]。我國以注冊資本為核心建立的注冊資本制度，將公司的信用建立在注冊資本之上，但是這種注冊資本所代表的信息比較陳舊，因為注冊資本不同于企業(yè)的凈資產(chǎn)，企業(yè)是否具備實際的償債能力取決于企業(yè)的凈資產(chǎn)，注冊資本并不能有效體現(xiàn)企業(yè)的實際償債能力。實施注冊資本認繳登記制，相對弱化了捆綁于注冊資本上的信用功能，使得相對人更加關注公司的凈資產(chǎn)、競爭力、治理結構等與企業(yè)償債能力直接有關的因素，也使得公司的經(jīng)營者、投資者更加關注于公司的整體信譽而不僅僅以是否實繳了注冊資本作為衡量公司信譽的唯一指標。因此，推行公司注冊資本制度的改革是迫在眉睫的。

二、注冊資本認繳制改革的價值

注冊資本實繳登記制改為認繳登記制的核心是保證股東認繳及實繳出資信息的真實準確完整的披露。股東可以根據(jù)意思自治原則，自由約定公司注冊資本的認繳出資額、出資期限、出資方式等，但是應將上述事項記載于公司章程中，并登記于公司的登記機關，包括潛在債權人在內(nèi)的社會公眾有權前往公司登記機關查詢公司登記信息[1]。這也體現(xiàn)了對市場主體獨立人格和意思自治理念的尊重。其次，如果認繳登記制得以實行，除非法律和法規(guī)對公司注冊資本實繳另有規(guī)定，任何單位和個人都不得以注冊資本限額作為公司的市場準入條件，這很大程度上降低了公司設立的登記門檻，發(fā)起人不會因為資金不足而無法設立公司，工商登記部門也不需要審核認繳資本的實際繳納情況。推行認繳登記制度的改革對發(fā)起人和公司而言具有一定的積極意義，鼓勵了市場競爭，充分利用資金，以確定的有限責任保障投資人的權益，通過制度創(chuàng)新促進企業(yè)創(chuàng)新，從而推動經(jīng)濟轉(zhuǎn)型。

但是，與此同時改革的推行也可能會帶來一定的風險。認繳登記制使發(fā)起人在設立公司的初始階段享受到降低設立門檻的便利，那么在整個制度框架之下也就必定會在規(guī)則的其他方面要求發(fā)起人有強烈的風險意識，這是因為在既有的法律體系下，債權人與公司、發(fā)起人與公司的關系依然存在，各個主體之間受到法律約束并沒有發(fā)生本質(zhì)的改變[3]。其次，2005年《公司法》的出臺將注冊資本的實繳制改為允許一定程度下注冊資本的認繳登記制，這是對法定資本制的一種改良，《國務院機構改革和職能轉(zhuǎn)變方案》將實繳登記制全部改為認繳登記制，是進一步推行了法定資本制的改革，試圖讓公司資本制度更加契合資本的流動性與經(jīng)濟社會的快速發(fā)展。由于實行認繳登記制，公司設立時實收資本已無須進行工商登記，那么工商登記部門對出資的真實性也沒有審查的必要及職責，發(fā)起人沒有提交驗資證明文件的義務。①并且鑒于公司的注冊資本并不是保護債權人的唯一手段，因此發(fā)起人在辦理公司設立登記時可以不提交驗資報告，也無須登記實繳資本。但是企業(yè)可以自愿前往公司登記機關辦理備案，并將備案實收資本作為營業(yè)執(zhí)照的記載事項，公司向登記機關辦理實收資本備案時應提交驗資報告，并向社會公示之[1]。雖然制度的改革意味著公司在設立時登記部門是不能強制要求驗資的，但是制度的改革對我國登記機關和監(jiān)管機關提出了新的挑戰(zhàn)，注冊資本登記條件的放寬，登記和監(jiān)督機關更要起到維護市場秩序的監(jiān)管義務和責任，嚴格審查和監(jiān)督違反公平競爭秩序的違法行為，保證資本的安全，才能構建一個公平競爭、健康有序的市場環(huán)境。

三、推行注冊資本認繳制建議

（一）應逐步推進注冊資本認繳制

為防止投資人明顯超越繳納能力而認繳巨額注冊資本，從而擾亂登記管理制度和市場秩序，建議在注冊資本認繳登記制推行的初期，實施“有區(qū)別的注冊資本認繳制度”，即以一定金額的認繳資本作為劃分標準，分別實行注冊資本完全認繳、附條件的認繳和分期實繳三種繳納方式[4]。具體而言，對于認繳資本較低的小型企業(yè)，因這些企業(yè)若失信對市場造成的風險較小，所以這些小型企業(yè)可以實施注冊資本完全認繳制；對認繳資本較高的中型企業(yè)，企業(yè)若失信對市場交易安全的影響比較大，所以可以對中型企業(yè)實施附條件的注冊資本認繳登記制度，企業(yè)要提交部分的信用憑證或資產(chǎn)證明；對于認繳巨額資本的大型企業(yè)若失信對市場的交易安全必然會造成較為嚴重的后果，因此可以實施分期繳納的注冊資本制。對于注冊資本認繳登記制的改革，應逐步進行推進，為了維護市場交易的安全和企業(yè)信用度的建立，建議國家工商總局可以授權各省工商機關根據(jù)本地的實際經(jīng)濟情況確定其認繳金額的標準。

（二）取消最低注冊資本限額

我國立法者意識到最低注冊資本對市場競爭的影響，在2005年的《公司法》中大幅度下調(diào)了公司最低注冊資本的額度。鑒于實踐中我國企業(yè)的信用狀況在不斷提升，債權人的自我保護意識也在不斷增強并且自我保護手段多樣，因此建議我國可以對最低注冊資本采取原則上廢止，部分保留的方法，這樣也能有效地鼓勵中低資本持有者的投資創(chuàng)業(yè)，有利于市場的活躍。具體而言，立法者應當一舉廢除各產(chǎn)業(yè)領域的法定最低注冊資本制度，僅在法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的情形例外予以保留，例外可以包含商業(yè)銀行、保險公司、證券公司和基金管理公司等[1]。

（三）進一步放寬出資形式限制

2006年財務部頒發(fā)的《企業(yè)財務通則》第14條規(guī)定：“企業(yè)可以接受投資者以貨幣資金、實物、無形資產(chǎn)、股權、特定債權等形式的出資。其中，特定債權是指企業(yè)依法發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券、符合有關規(guī)定轉(zhuǎn)作股權的債權等。企業(yè)接受投資者非貨幣資產(chǎn)出資時，法律、行政法規(guī)對出資形式、程序和評估作價等有規(guī)定的，依照其規(guī)定執(zhí)行。企業(yè)接受投資者商標權、著作權、專利權及其他專有技術等無形資產(chǎn)出資的，應當符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的比例?！笨傮w而言，公司的出資形式限于貨幣及“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的”非貨幣財產(chǎn)，且必須是法律、行政法規(guī)不禁止的，因此債權、股權、采礦權等物權均可作價出資。我國法律對出資形式做出這樣的限制原因在于，這些具有財產(chǎn)性的權利與貨幣或可以估價轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)相比具有一定的不確定性和不穩(wěn)定性，有些權利甚至難以準確評估其價值，如果以這些權利作價出資，可能會導致一定的不公平，同時也不利于對債權人的保護。然而，實際上出資的形式與債權人的保護并沒有直接必然的聯(lián)系，實踐中債權人往往關心的是企業(yè)的實際償還債務的能力，即企業(yè)的凈資產(chǎn)多少，而不是企業(yè)出資的形式，所以法律并不需要對出資形式加以限制，而是可以將出資形式納入公司自治的范圍內(nèi)，由公司自行決定是否接受投資人某種形式的出資。這樣也更利于盤活市場資源，強化公司的信用，最終也可以真正造福于債權人。

隨著《國務院機構改革和職能轉(zhuǎn)變方案》頒發(fā)，要穩(wěn)步推進注冊資本實繳制改為認繳登記制的關鍵在于清楚地認識改革的目的和內(nèi)涵，分析改革急需解決的問題以及所要面臨的風險，在實踐中尋找合理實施注冊資本認繳登記制的方法，努力與現(xiàn)行的制度相融合。希望能夠通過法律制度的不斷改革和創(chuàng)新，為維護交易安全、鼓勵投資、推動國民經(jīng)濟增長奠定堅實的法律基礎。

參考文獻：

[1]劉俊海.建議公司法與證券法聯(lián)動修改[J].法學論壇，2013（7）.

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[3]甘培忠，周游.注冊資本認繳登記之語義釋疑及制度解構[J].工商登記制度改革，2013（5）.

[4]陳海疆.平衡市場效率和交易安全之間—關于注冊資本認繳制改革的幾點思考[J].工商登記制度改革”，2013（7）.