李崢嶸

摘要：在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，跨國公司在全球供應(yīng)鏈的環(huán)境下，如何應(yīng)對(duì)各國海關(guān)對(duì)于進(jìn)口產(chǎn)品的估價(jià)以及對(duì)于特許權(quán)使用費(fèi)的稽查，是跨國公司必須面對(duì)的問題。在貿(mào)易合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)控制的前提下，跨國公司需要積極應(yīng)對(duì)海關(guān)的稽查，使得國際貿(mào)易更安全化和便利化。

本文就跨國公司如何應(yīng)對(duì)海關(guān)對(duì)于企業(yè)的對(duì)外支付特許權(quán)使用費(fèi)所進(jìn)行的稽查做了相關(guān)分析，以期對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)的研究有所幫助。

關(guān)鍵詞：特許權(quán)使用費(fèi)；海關(guān)稽查；海關(guān)估價(jià)

引言：

隨著“全球采購”，“現(xiàn)代物流”，“電子商務(wù)”等新型的經(jīng)營管理理念的出現(xiàn)和發(fā)展，跨國企業(yè)通過貨物貿(mào)易渠道向境外支付的特許權(quán)使用費(fèi)快速增加，企業(yè)對(duì)海關(guān)提高貿(mào)易效率，降低貿(mào)易成本的呼聲日益高漲，迫切需要海關(guān)簡(jiǎn)化手續(xù)，高效運(yùn)作，增強(qiáng)企業(yè)在國際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。

然而，由于信息的不對(duì)稱，海關(guān)與跨國企業(yè)在特許權(quán)使用費(fèi)的性質(zhì)認(rèn)定，計(jì)征標(biāo)準(zhǔn)，分?jǐn)偡椒ǖ葐栴}上存在一定程度上的理解差異，導(dǎo)致針對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)的海關(guān)估價(jià)增多，隨著而來的海關(guān)稽查也加強(qiáng)了，間接地降低了貿(mào)易便利化。

一、 特許權(quán)使用費(fèi)

1.1特許權(quán)使用費(fèi)定義

根據(jù)海關(guān)總署2014年發(fā)布的《中華人民共和國海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價(jià)格辦法》的定義，特許權(quán)使用費(fèi)是指進(jìn)口貨物的買方為取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人及權(quán)利人有效授權(quán)人關(guān)于專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)、著作權(quán)、分銷權(quán)或者銷售權(quán)的許可或者轉(zhuǎn)讓而支付的費(fèi)用。

根據(jù)該定義，可以總結(jié)出特許權(quán)使用費(fèi)的3個(gè)特征：一是由智力、才藝等產(chǎn)生的成果帶來了財(cái)產(chǎn)權(quán)利；二是由他人付出費(fèi)用后加以利用，而非由權(quán)利所有人本人使用；三是權(quán)利所有人根據(jù)他人對(duì)權(quán)利實(shí)際利用的程度收取使用費(fèi)。

1.2特許權(quán)使用費(fèi)的適用范圍

海關(guān)規(guī)定（海關(guān)總署令第213號(hào)），當(dāng)進(jìn)口貨物的特許權(quán)使用費(fèi)與該貨物無關(guān)，以及其支付不構(gòu)成該貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件時(shí)，不納入海關(guān)征稅范圍。除此之外，特許權(quán)使用費(fèi)均須計(jì)入完稅價(jià)格。

下列4種情況下，特許權(quán)使用費(fèi)被認(rèn)定為與該貨物有關(guān)：

（1）用于支付專利權(quán)或者專有技術(shù)使用權(quán)，且進(jìn)口貨物屬于下列情形之一：含有專利或者專有技術(shù)；用專利方法或者專有技術(shù)生產(chǎn)； 為實(shí)施專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計(jì)或者制造。

（2）用于支付商標(biāo)權(quán)，且進(jìn)口貨物屬于下列情形之一：附有商標(biāo)；進(jìn)口后附上商標(biāo)即可直接銷售；進(jìn)口時(shí)已含有商標(biāo)權(quán)，經(jīng)過輕度加工后附上商標(biāo)即可銷售。

（3）是用于支付著作權(quán)，且進(jìn)口貨物屬于下列情形之一：含有軟件、文字、樂曲、圖片、圖像或者其他類似內(nèi)容的進(jìn)口貨物，包括磁帶、磁盤、光盤或者其他類似介質(zhì)形式；含有其他享有著作權(quán)內(nèi)容的進(jìn)口貨物。

（4）是用于支付分銷權(quán)、銷售權(quán)或者其他類似權(quán)利，且進(jìn)口貨物屬于下列情形之一：進(jìn)口后可以直接銷售；經(jīng)過輕度加工即可銷售。

二、 海關(guān)稽查

2.1海關(guān)稽查制度

《海關(guān)法》第四十五條規(guī)定，海關(guān)稽查是指自進(jìn)出口貨物放行之日起三年內(nèi)或者保稅貨物，減免稅進(jìn)口貨物的海關(guān)監(jiān)管期限內(nèi)及其后的三年內(nèi)，海關(guān)可以對(duì)與進(jìn)出口貨物直接有關(guān)的企業(yè)，單位的會(huì)計(jì)賬薄，會(huì)計(jì)憑證，報(bào)關(guān)單證以及其他有關(guān)資料和有關(guān)進(jìn)出口貨物實(shí)施稽查。

2.2 被稽查企業(yè)在稽查范圍內(nèi)的權(quán)利

（1）要求被告知的權(quán)利 在海關(guān)實(shí)施稽查前送達(dá)《稽查通知書》；作出稽查結(jié)論前，告知稽查報(bào)告的內(nèi)容和結(jié)論，并提出書面意見；對(duì)被稽查人的違法行為作出行政處罰前，告知行政處罰的事實(shí)，理由，依據(jù)及應(yīng)享受的權(quán)利和義務(wù)。

（2）申請(qǐng)復(fù)議的權(quán)利 發(fā)生納稅爭(zhēng)議或者對(duì)海關(guān)行政處罰不服的，可以在法定期限內(nèi)向海關(guān)有關(guān)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)議，也可以向海關(guān)總署申請(qǐng)復(fù)議。

（3）提起訴訟的權(quán)利 對(duì)海關(guān)復(fù)議決定不服的或者對(duì)海關(guān)處罰不服的，可以在法定期限內(nèi)向法院提起訴訟。

（4）要求聽證的權(quán)利 在海關(guān)行政處罰前，要求聽證的權(quán)利，了解行政處罰所依據(jù)的事實(shí)，理由，并為自己辯護(hù)的權(quán)利。

（5）陳述和申辯的權(quán)利 在海關(guān)實(shí)施稽查后作出稽查結(jié)論前，對(duì)海關(guān)的稽查報(bào)告陳述自己的意見。當(dāng)海關(guān)確定是否有違法行為時(shí)，對(duì)是否有違法行為及違法行為的輕重提供證據(jù)，進(jìn)行辯解。

三、 JM公司案例介紹

3.1 背景情況

2014年1月，某海關(guān)對(duì)某跨國公司的子公司（JM公司）出具《價(jià)格質(zhì)疑通知書》，隨之查閱了該公司的相關(guān)財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，同期關(guān)聯(lián)企業(yè)交易情況說明報(bào)告，特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議，進(jìn)口報(bào)關(guān)資料等。海關(guān)對(duì)JM公司的價(jià)格質(zhì)疑主要有兩個(gè)方面：

第一， JM公司支付給英國總部JM PLC公司的特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)計(jì)入進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格；

第二，JM公司從境外供應(yīng)商采購的原材料的進(jìn)口價(jià)格是否合理。

JM公司非常重視并仔細(xì)研究了海關(guān)提出的問題。根據(jù)JM公司對(duì)以上兩個(gè)方面問題所做的內(nèi)部評(píng)估，JM公司在下文中對(duì)海關(guān)提出的問題進(jìn)行解釋與說明。

3.2 JM集團(tuán)和供應(yīng)鏈的情況介紹

JM公司是由JM 集團(tuán)于2000年7月在中國成立的子公司，主要業(yè)務(wù)為汽車尾氣凈化催化劑和相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。JM公司從境內(nèi)和境外的供應(yīng)商購買原材料，包括載體、貴金屬和稀土粉末（以下簡(jiǎn)稱“粉末”）。

需要重點(diǎn)說明的是，JM公司的進(jìn)口原材料是向與JM公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方供應(yīng)商采購的。

JM公司利用JM PLC母公司提供的技術(shù)信息生產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑。作為對(duì)價(jià)，JM公司將就在催化劑在中國境內(nèi)生產(chǎn)、使用和銷售中使用到的技術(shù)信息向JM PLC母公司支付特許權(quán)使用費(fèi)。

在生產(chǎn)加工后，JM公司會(huì)將幾乎全部的產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑銷售給境內(nèi)的第三方客戶。

JM公司的供應(yīng)鏈情況如下圖3-1所示：

具體而言：

* JM公司購買的原材料主要有三大類，具體如下所示：

- 所有的載體都是向第三方供應(yīng)商采購的，其中絕大多數(shù)是境內(nèi)的供應(yīng)商；

- 所有的貴金屬都是向境內(nèi)供應(yīng)商采購的；

- 所有的粉末都是向第三方供應(yīng)商采購的，其中超過50%是從境外的第三方供應(yīng)商進(jìn)口的。

* 在生產(chǎn)加工后，JM公司將幾乎全部的產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑銷售給境內(nèi)的第三方客戶（例如，汽車或汽車零部件制造商）。

* JM公司就JM PLC提供的技術(shù)信息向其支付特許權(quán)使用費(fèi)。

值得注意的是，在生產(chǎn)汽車尾氣凈化催化劑的過程中，進(jìn)口的原材料，包括載體和粉末，都是向第三方供應(yīng)商采購的。

3.3特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議的情況介紹

JM公司和JM PLC于2010年8月5日簽署了一份特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議，其中：

* JM PLC授權(quán)許可JM公司在催化劑的生產(chǎn)、使用和銷售中使用JM PLC的技術(shù)信息；

* 技術(shù)信息包括所有的專利及專利申請(qǐng)、全部及部分改進(jìn)、存貨、專有技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)、流程、制造工藝、分子式以及催化劑配方；

* 特許權(quán)使用費(fèi)將根據(jù)汽車尾氣凈化催化劑扣除貴金屬價(jià)值銷售額的6%計(jì)算。當(dāng)JM公司的資產(chǎn)收益率或者經(jīng)營利潤率低于公允資產(chǎn)收益率和公平經(jīng)營利潤率時(shí)，特許權(quán)使用費(fèi)將可能會(huì)予以適當(dāng)調(diào)整，以保證JM公司的合理利潤水平；

* 協(xié)議于2011年4月1日起生效，首期有效期為5年，5年后除非任何一方提出終止，否則協(xié)議將自動(dòng)展期。

在實(shí)際生產(chǎn)運(yùn)營中，JM PLC授權(quán)的與生產(chǎn)汽車尾氣凈化催化劑相關(guān)的技術(shù)信息會(huì)包含在其提供的技術(shù)轉(zhuǎn)讓手冊(cè)中。近年來，JM公司一直是根據(jù)6%來支付特許權(quán)使用費(fèi)的，并沒有發(fā)生特許權(quán)使用費(fèi)率調(diào)整的情況。

四、 特許權(quán)使用費(fèi)不應(yīng)計(jì)入完稅價(jià)格的分析

根據(jù)JM公司的情況和相關(guān)海關(guān)規(guī)定，該公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)滿足海關(guān)總署令第213號(hào)第十一條中列明的除外情況，因而不需要將其計(jì)入進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格，具體說明如下：

4.1特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物無關(guān)

JM公司向非關(guān)聯(lián)第三方進(jìn)口的載體和粉末都是用于汽車尾氣凈化催化劑生產(chǎn)的通用原材料。JM PLC授權(quán)JM公司的是在中國境內(nèi)制造和銷售汽車尾氣凈化催化劑的技術(shù)信息，這些技術(shù)信息主要包括：汽車尾氣凈化催化劑的生產(chǎn)配方和制造工藝技術(shù)信息等。

JM公司是從非關(guān)聯(lián)第三方供應(yīng)商進(jìn)口的原材料，而特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議是JM PLC和JM公司之間簽訂的，顯然，這兩者完全獨(dú)立而不應(yīng)該被視為有所關(guān)聯(lián)而混淆在一起討論。此外，通過與海關(guān)估價(jià)法規(guī)中關(guān)于特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物有關(guān)的相應(yīng)條件的對(duì)比分析：

4.1.1進(jìn)口原材料不含授予子公司的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)

一方面：根據(jù)特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議，JM PLC提供給JM公司的技術(shù)信息僅與在中國境內(nèi)生產(chǎn)催化劑相關(guān)。

另外一個(gè)方面：根據(jù)技術(shù)轉(zhuǎn)讓手冊(cè)樣本，技術(shù)轉(zhuǎn)讓手冊(cè)的內(nèi)容主要包括：所需原材料的規(guī)格（包括粉末和載體）、工具要求、汽車尾氣凈化催化劑的加工工序以及涂層（即半成品）和產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑的規(guī)格等。

顯然，對(duì)工具要求、產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑的加工工序、涂層（即半成品）和產(chǎn)成品汽車尾氣凈化催化劑的規(guī)格都是與產(chǎn)成品的生產(chǎn)相關(guān)。

此外，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓手冊(cè)樣本中會(huì)明確所需原材料的規(guī)格，JM公司認(rèn)為這是對(duì)選購何種原材料以用于生產(chǎn)催化劑的一種指導(dǎo)，其本身并不形成原材料的技術(shù)，換而言之，授予JM公司的技術(shù)信息并不包含在進(jìn)口的原材料中。 因此，該公司的技術(shù)信息并不是為了生產(chǎn)進(jìn)口原材料的。進(jìn)口原材料中也并不包含上述提到的技術(shù)信息。

4.1.2進(jìn)口原材料并非是利用授予JM公司的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)所生產(chǎn)的

根據(jù)特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議，JM PLC許可JM公司使用的技術(shù)信息及專利均在中國境內(nèi)使用，是用于JM公司在中國境內(nèi)進(jìn)行汽車尾氣凈化催化劑的生產(chǎn)環(huán)節(jié)，而與進(jìn)口原材料本身及原材料在境外的生產(chǎn)過程無關(guān)。

此外，JM PLC授予JM公司的特許權(quán)是使用進(jìn)口原材料在境內(nèi)生產(chǎn)和銷售汽車尾氣凈化催化劑的專利或是專有技術(shù)，而非生產(chǎn)進(jìn)口原材料的專利或者專有技術(shù)。因此，進(jìn)口原材料并非是利用授予JM公司的技術(shù)信息所生產(chǎn)的。

再者，根據(jù)JM公司進(jìn)口的所有載體和粉末都是供應(yīng)商可提供的通用產(chǎn)品。這些材料并非是為JM公司特別設(shè)計(jì)的，產(chǎn)品目錄是向所有潛在客戶公開的。由此可見，進(jìn)口的原材料并非是利用JM PLC所有的技術(shù)信息所生產(chǎn)的。

4.1.3進(jìn)口原材料并非是為實(shí)施授予JM公司的專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計(jì)或制造的根據(jù)相關(guān)的海關(guān)估價(jià)法規(guī)，“為實(shí)施專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計(jì)或者制造的”是指進(jìn)口的機(jī)器或設(shè)備是為實(shí)施專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)而專門設(shè)計(jì)或制造的。因此，這一條款并不適用于進(jìn)口原材料。

所以，基于以上的分析，該公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口的載體或粉末是無關(guān)的。

4.2特許權(quán)使用費(fèi)的支付不構(gòu)成進(jìn)口貨物向境內(nèi)銷售的條件

正如前文所述，JM公司進(jìn)口的原材料都是向第三方供應(yīng)商購買的。JM公司的內(nèi)部政策要求供應(yīng)商的選擇需要符合相關(guān)程序，以保證選擇的供應(yīng)商同時(shí)可以滿足JM公司對(duì)于產(chǎn)品質(zhì)量和價(jià)格的要求。JM公司有權(quán)基于自身的商業(yè)需求和客戶對(duì)產(chǎn)品規(guī)格的要求來選擇原材料的供應(yīng)商。

此外，特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議中并沒有規(guī)定JM公司需要以任何設(shè)定的價(jià)格進(jìn)口原材料。事實(shí)上，JM公司和JM PLC之間的特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議也不會(huì)向境外的第三方供應(yīng)商透露。換而言之，無論JM公司是否支付特許權(quán)使用費(fèi)，都不影響載體和粉末的進(jìn)口。即使JM公司不向JM PLC支付特許權(quán)使用費(fèi)，JM公司仍然可以以相同的價(jià)格向境外供應(yīng)商采購原材料。

因此，特許權(quán)使用費(fèi)的支付并不構(gòu)成進(jìn)口貨物在中國境內(nèi)銷售的條件。即使JM公司不支付上述的特許權(quán)使用費(fèi)，JM公司仍可以以與第三方供應(yīng)商合同中約定的價(jià)格條款進(jìn)口原材料。

基于以上分析，JM公司認(rèn)為，JM公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物無關(guān)，且并不構(gòu)成其向境內(nèi)銷售的條件。因此，JM公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)滿足海關(guān)總署令第213號(hào)中特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)該計(jì)入進(jìn)口貨物完稅價(jià)格的兩個(gè)除外情形的規(guī)定，所以不應(yīng)該計(jì)入進(jìn)口原材料的完稅價(jià)格。

值得一提的是，JM集團(tuán)在其他國家的工廠也都普遍存在相同的特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議。根據(jù)《WTO估價(jià)協(xié)定》中的估價(jià)條款，由于該特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物無關(guān)，且不構(gòu)成向境內(nèi)銷售的條件，因此都沒有計(jì)入進(jìn)口原材料的完稅價(jià)格。

五、 針對(duì)從第三方供應(yīng)商進(jìn)口的載體和粉末的成交價(jià)格的分析

海關(guān)在審閱JM公司原材料（包括載體和粉末）的進(jìn)口價(jià)格時(shí)，提出JM公司的利潤率比特許權(quán)使用費(fèi)協(xié)議中列明的公允經(jīng)營利潤率1要高，并質(zhì)疑相對(duì)較高的利潤率是否因進(jìn)口價(jià)格偏低所導(dǎo)致。

JM公司再次予以說明，JM公司進(jìn)口的原材料是向非關(guān)聯(lián)第三方供應(yīng)商采購的，因此，采購價(jià)格和JM公司的轉(zhuǎn)移定價(jià)政策并無關(guān)系。此外，JM公司希望說明的是，我公司的利潤水平與進(jìn)口價(jià)格之間沒有必然的聯(lián)系。由于JM公司處于商業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中，追求更高的利潤率是所有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者的核心目標(biāo)之一。

對(duì)于JM公司而言，JM公司能夠取得較高的利潤率的原因主要在于JM公司擁有領(lǐng)先的技術(shù)、高品質(zhì)的產(chǎn)品、良好的聲譽(yù)，以及JM公司所處的汽車尾氣凈化催化劑市場(chǎng)發(fā)展迅猛。因此，JM公司認(rèn)為，該公司的利潤水平與進(jìn)口價(jià)格之間并無必然聯(lián)系。

由于JM公司進(jìn)口的載體和粉末是向非關(guān)聯(lián)第三方采購的，因此采購價(jià)格是基于市場(chǎng)公開價(jià)格和談判后的有效商業(yè)條款來決定的，這符合一般商業(yè)慣例，由此確定的進(jìn)口貨物價(jià)格應(yīng)該是公允的。

六、 結(jié)論

根據(jù)以上的分析，子公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)與從第三方供應(yīng)商進(jìn)口的載體和粉末并不相關(guān)，而是與產(chǎn)成品的制造、使用和銷售相關(guān)。此外，無論是否向跨國公司總部支付特許權(quán)使用費(fèi)，子公司都能夠以相同的價(jià)格購買這些原材料，因此，特許權(quán)使用費(fèi)的支付并不構(gòu)成向境內(nèi)銷售貨物的條件。

由于子公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)符合海關(guān)估價(jià)法規(guī)中的除外條件，因此，該公司對(duì)外支付的特許權(quán)使用費(fèi)無需計(jì)入進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格。

此外，該公司的利潤率水平與進(jìn)口價(jià)格之間并無必然聯(lián)系。同時(shí)，該公司進(jìn)口的原材料是向非關(guān)聯(lián)第三方供應(yīng)商采購的，采購價(jià)格是符合公平交易原則的。（作者單位：同濟(jì)大學(xué)）