馬玉龍

摘 要：正當程序是英美法系中的一項非常重要的原則，貫穿著整個立法思想，隨著我國依法治國的不斷推進，這一理念對于我國在法治進程中也起著舉足輕重的作用，正當程序有著獨特的價值，可以廣泛的應用到立法、行政、司法等社會領域當中。然而實踐表明我國正當法律程序制度在設計和實施方面還存在著諸多缺位和不合理，正當程序的完善是中國法制走向現(xiàn)代化的重要條件，是中國法制進程的重要的一步，也是構(gòu)建中國特色社會主義法制社會的重要組成部分，因此我們在理解正當程序的內(nèi)涵的基礎上，在中國具體的國情的基礎上完善。

關(guān)鍵詞：公平正義；權(quán)利配置；正當法律程序

通過對正當法律程序的認識，探尋問題的起源，并結(jié)合我國的國情來面對當前存在的很多問題，然后提出完善建議，對于樹立法律權(quán)威性、人民權(quán)利意識、完善立法程序、保障司法正義以及構(gòu)建社會主義法治社會有重要的價值。

一、對正當法律程序的理解

（一）正當法律程序的起源。

在英國的《自由大憲章》，其對正當法律程序原則作了基礎規(guī)定，認為凡是自由公民，在未經(jīng)依法裁判的情況下，均不得受到監(jiān)禁、罰款、沒收財產(chǎn)等處罰。在英國法律文化和思想的影響下，很多國家都進行了學習和借鑒，在美國的憲法第5修正案中對正當法律程序的進行了法律的規(guī)定，在沒有經(jīng)過正當?shù)姆沙绦?，不可以剝奪走任何一個人的自由和財產(chǎn)，隨后內(nèi)戰(zhàn)結(jié)束后的美國憲法第14案對正當法律程序進一步明確了內(nèi)容。正當法律程序在經(jīng)過英國和美國的影響下開始向全球傳播，逐漸的影響深遠起來。

（二）正當法律程序的組成

1.程序的分化。分化“是指一定的結(jié)構(gòu)或者功能在進化過程中演變成兩個以上的組織或角色作用的過程”。[1]在這個過程中，逐步形成了程序的決定者和參加者，它們各司其職，決定者將決定權(quán)進行分化，將角色分配到參加者中，參加者就按照程序來完成自身的工作，以便互相的合作和牽制。

2.對立面的設立。程序開始于利益和意見的沖突和競爭，為了在沖突和競爭中形成法律上的決定，就必須提供辯論交涉的制度性平臺，使交涉過程制度化，對立面的設置就是利益對立或者競爭的主體間進行的制度性交涉和妥協(xié)的裝置。這種設置就形成了一種對立面從而形成交涉，參加者之中形成了一定的對立，如果沒有這種裝置選擇只意味著一種方案的“選擇”時，就有悖正當程序的本性，程序的設置就是毫無意義的。[2]

3.程序中立。程序中立是正當程序中最為基本甚至被視為絕對條件的要素。其不僅指決定者的中立，而主要意味著：第一，程序的預設性。第二，程序設置的中立性。第三，決定者或程序主持者的中立性。[3]

4.其他要件。自由平等且實質(zhì)性的參與、理性的對話和交涉、信息充分和對等、公開、及時和終結(jié)性

二、正當法律程序制度的現(xiàn)狀分析

（一）當前我國正當法律程序制度存在的問題

1.立法程序的不足。我國正處于構(gòu)建社會主義法治國家的過程中，立法是保障法律程序正當話的源頭，這幾年在法律的發(fā)展和完善中，我國的立法程序有了很大的進步，從源頭為正當法律程序制度起到了保障，但是還存在一些不足，主要表現(xiàn)在以下三個方面，其一，訴求和表達機制的缺失，大家很難去真正表達他們的觀點，這樣的活動平臺不完善，缺少交涉的機會，只有通過法案的認可才可以。其二，表達的內(nèi)容和深度過于粗糙，細節(jié)上的程序規(guī)范缺少關(guān)注。其三立法程序中的諸多環(huán)節(jié)過于簡陋，使得利益集團鉆空子，走到真正的軌道之外。

2.民事方面的缺失。民事訴訟法的修訂在一定程度上更有利于當事人的訴求保障，使得裁判更加公正公開正義，通過正當法律程序來維護當時人的程序上的權(quán)利，以程序上的公正來支撐和保障實體的公正，但是很遺憾的是在訴訟制度與市場經(jīng)濟結(jié)合的過程中，我們國家還是形成了實際上以國家本位為基礎的指導思想。使得舉證和當事人的主體地位缺失。

3.刑事方面的遺憾。最近發(fā)生的呼格吉勒圖案的反思過程中，我們就會發(fā)現(xiàn)如果刑事程序的正當缺失將會造成極其惡劣的影響，后果也很嚴重。無論是訴前證據(jù)的收集，還是訴訟中庭審的公平公正都存在一定的問題，這樣我們必須注重貫徹和落實保障人權(quán)的基本原則，切實保證犯罪嫌疑人的合法正當?shù)臋?quán)利。把保障人權(quán)從文書中落實到實際的操作過程中。

三、完善我國正當法律程序制度的建議

（一）正當法律程序的制度完善

1.完善聽證制度，體現(xiàn)程序正義。聽證制度是行政機關(guān)征求人民意見的一個過程，我們必須使得聽證制度發(fā)揮其應有的作用，在這個過程中我們要注意兩個方面的完善，其一就是注重聽證主持人的培養(yǎng)，使其擁有獨立的地位，根據(jù)聽證程序形成法律意義上的結(jié)果，其二把聽證筆錄作為行政部門作出行政行為最后決定的唯一依據(jù)。

2.糾正民事領域的國家本位主義傾向。為了是當事人的合法權(quán)利得到真正的維護，保障當事人的利益作為指導思想，糾正國家本位主義的傾向，就必須要做到辯論程序的實質(zhì)化，把這一點做到民事訴訟程序的核心就需要從以下三個方面著手實行。首先就是必須使原被告雙方當事人的地位平等，做到不偏不倚。其次就是在分配舉證責任的過程中要公平公正。接下來就是使當事人獲得援助的機會平等，法官在必要時要及時闡明該項權(quán)利。[4]

3.保障人權(quán)原則貫穿于刑事訴訟的始終。2004全國十屆人大二次會議通過的憲法修正案明確規(guī)定“國家尊重和保障人權(quán)”，這就使得中國的民主法治進程有了極大的進步，把保障人權(quán)規(guī)范為國家的意志，這種高度就使得在刑事訴訟的過程中公檢法在平等的地位上對待雙方當事人，一定程度上避免了冤假錯案的產(chǎn)生，但是在具體操作過程中仍然需要具體的制度來參與。[5]其一借鑒英美國家給予犯罪嫌疑人沉默的權(quán)利。其二建立完善的非法證據(jù)排除規(guī)則。

4.明確規(guī)定法律程序責任。正當法律程序制度在保障人權(quán)的道路上有著極其重要的作用。但是在行使的過程中不能偏離了原有的法律軌道而使其發(fā)揮的作用受到限制。因為我國規(guī)定的法律程序不完善，故建議在法律條文中明確規(guī)定違反法律程序的責任規(guī)定，對違反程序的責任主體和帶來的不利法律后果做出明確和具體的制度規(guī)定。

（二）完善權(quán)力運行的制約機制

在綜合我國的社會主義初級階段的國情的基礎上，發(fā)展經(jīng)濟體制的過程中，法律制度與政治制度的改革都有著密切的關(guān)系，三者相融合不能孤立的做一件事，而忽略了平衡的制約。具體在正當法律程序制度在配合經(jīng)濟體制和政治體制的過程中應當包括以下四個方面的內(nèi)容。其一優(yōu)化權(quán)力的配置制度，增強自身約束體制，走向一條法制化道路。[6]其二適當?shù)姆纸鈾?quán)力的構(gòu)成，給參與者更多的機會。其三，用法律的武器去限制權(quán)力。其四完善群眾對權(quán)力的監(jiān)督機制。（作者單位：西北政法大學法律碩士學院）

參考文獻：

[1] 季衛(wèi)東.法治秩序的建構(gòu)[M].北京：中國政法大學出版社，2004：22.

[2] 阮露魯.我國立法聽證程序完善研究[J].華東政法學院學報，2009（7）.

[3] 周佑勇.行政法的正當程序原則[J].中國社會科學，2010（3）.

[4] 李龍、徐亞文.正當程序與憲法權(quán)威[J].武漢大學報，2009（3）.

[5] 王希.原則與妥協(xié)[M].北京：北京大學出版社，2009：122.

[6] 韓強.程序民主論[M].北京：群眾出版社，2010：54.