□文│袁 博

論《著作權(quán)法（修改草案）》對(duì)“時(shí)事新聞”的新定義

□文│袁 博

2012年3月公布的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法（修改草案）》將原來(lái)排除在著作權(quán)法保護(hù)范圍之外的“時(shí)事新聞”修改為“通過報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、信息網(wǎng)絡(luò)等媒體報(bào)道的單純事實(shí)消息”，表明了草案起草者對(duì)時(shí)事新聞的概念進(jìn)行了重新定義。按照是否具有獨(dú)創(chuàng)性成分，時(shí)事新聞可以分為單純的事實(shí)消息和非單純的事實(shí)消息。其中非單純的事實(shí)消息在滿足獨(dú)創(chuàng)性等作品構(gòu)成要件時(shí)可以構(gòu)成作品并受到著作權(quán)的保護(hù)，單純的事實(shí)消息雖然不受著作權(quán)法保護(hù)但應(yīng)受到反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)。

時(shí)事新聞 單純事實(shí)消息 作品

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第五條規(guī)定：本法不適用于時(shí)事新聞。然而，國(guó)務(wù)院法制辦于2014年6月公布的《著作權(quán)法（修訂草案送審稿）》中，卻將“時(shí)事新聞”替換為“通過報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、信息網(wǎng)絡(luò)等媒體報(bào)道的單純事實(shí)消息”。顯然，立法條文上的表述變化，從反面說(shuō)明不屬于這個(gè)定義范圍的其他“時(shí)事新聞”在滿足獨(dú)創(chuàng)性的前提下有可能受到著作權(quán)法的保護(hù)。

一、時(shí)事新聞的含義和種類

據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋，“時(shí)事”為近期國(guó)內(nèi)外的大事；據(jù)《辭?！返慕忉專靶侣劇笔侵笀?bào)社、通訊社、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等新聞機(jī)構(gòu)對(duì)當(dāng)前政治事件或社會(huì)事件所作的報(bào)道。《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第2條第8款規(guī)定，“本公約的保護(hù)不適用與日常新聞或純屬報(bào)刊消息性質(zhì)的社會(huì)新聞”，即不保護(hù)單純的事實(shí)消息。而所謂的單純事實(shí)消息，一般表現(xiàn)為中性的語(yǔ)氣、平直的敘述和簡(jiǎn)潔的語(yǔ)言，即對(duì)特定的事實(shí)僅僅說(shuō)明何時(shí)、何地、何人因何故發(fā)生了何事，是一種不具有個(gè)性化、原創(chuàng)性的平實(shí)表達(dá)；與之相對(duì)的，則為附加了描寫、評(píng)論和感情的具有獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)的時(shí)事新聞。例如，關(guān)于一起“無(wú)良商販用工業(yè)松香拔鴨毛”的社會(huì)新聞，出現(xiàn)了下面兩種形式。

1.（中國(guó)新聞網(wǎng)）湖南省長(zhǎng)沙市楊家山禽獸批發(fā)市場(chǎng)，攤販用工業(yè)松香給鴨子拔毛，一分鐘搞定。

2.（京華時(shí)報(bào)）工業(yè)松香拔鴨毛似乎已成為行業(yè)公開的秘密。記者暗拍湖南長(zhǎng)沙一家禽獸市場(chǎng)，給鴨子拔毛的過程觸目驚心。

在湖南長(zhǎng)沙一家禽獸市場(chǎng)，記者看到這里的鴨子只要一分鐘就可以變得皮毛干凈，而一般手工拔毛通常需要二三十分鐘的時(shí)間。這些看上去白凈的鴨子到底使用了什么快速拔毛的方法呢？

記者在與攤販的交談中終于發(fā)現(xiàn)了隱藏在其中的秘密。攤販將鴨子扔進(jìn)熬煮有工業(yè)松香的鍋里，然后再投入水缸中，清洗干凈，拔毛過程就完成了。

經(jīng)過工業(yè)松香拔毛的鴨子看上去白白凈凈，可是這種鴨子是危害人體健康的。工業(yè)松香經(jīng)過高溫熬制之后會(huì)產(chǎn)生致癌物，而經(jīng)過工業(yè)松香拔毛的鴨子體內(nèi)會(huì)滲透進(jìn)這些致癌物，長(zhǎng)期服用會(huì)損傷肝腎甚至致癌。按照我國(guó)《食品安全法》的規(guī)定，工業(yè)松香是不允許用于食品的。

商販為了圖經(jīng)濟(jì)利益而置消費(fèi)者的生命健康于不顧，良心何在？

很明顯，上述兩條新聞所反映的客觀事實(shí)時(shí)相同的，然而在表達(dá)形式上確有云泥之別。第一條新聞屬于僅由五個(gè)新聞要素（when，who，where，what，why）組成的典型的“一句話新聞”，沒有任何附加的感情傾向、思想流露或者評(píng)論內(nèi)容，屬于典型的單純事實(shí)消息；相對(duì)而言，第二條新聞夾敘夾議，有很多作者發(fā)揮的內(nèi)容，體現(xiàn)了個(gè)性化的表達(dá)和智力性的創(chuàng)造，明顯區(qū)別于第一條消息簡(jiǎn)潔至極的文風(fēng)，而單純的事實(shí)素材如果得到了獨(dú)創(chuàng)性、多樣化的表達(dá)，就不再是單純的事實(shí)消息。隨著現(xiàn)代化新聞媒體事業(yè)的發(fā)展和行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的日趨白熱化，純粹的事實(shí)報(bào)道已呈鳳毛麟角之態(tài)，而構(gòu)思獨(dú)特、表達(dá)新穎的新聞報(bào)道終將成為大勢(shì)所趨和新聞媒體立足市場(chǎng)的關(guān)鍵。

二、單純事實(shí)消息不能受到著作權(quán)法保護(hù)的原因

將單純事實(shí)消息排除在著作權(quán)法保護(hù)之外，是國(guó)際上通行的做法，究其原因，主要在于如下三個(gè)方面。

1.為了保障公眾知情權(quán)

時(shí)事新聞是現(xiàn)代社會(huì)政府管理的重要手段，也是公眾實(shí)現(xiàn)知情權(quán)的重要形式。從本質(zhì)上說(shuō)，時(shí)事新聞最重要的功能在于傳播，直接關(guān)涉國(guó)家、社會(huì)乃至世界的重大政治、經(jīng)濟(jì)和文化社會(huì)生活的信息（如國(guó)家大政方針、市場(chǎng)行情、股市漲落、銀根松緊、疫病流行、天氣變化、災(zāi)難事故等）必須迅速傳遞給公眾，才能改變公眾和信息源掌握者的“信息不對(duì)稱”狀態(tài)。如果對(duì)這些時(shí)事新聞的簡(jiǎn)單狀態(tài)都要賦予著作權(quán)，會(huì)極大侵害公眾的知情權(quán)。因此，時(shí)事新聞關(guān)系著公眾的福利，需要獲得廣泛、快速地傳播，[1]而著作權(quán)具有強(qiáng)烈的壟斷性，對(duì)單純事實(shí)消息予以保護(hù)將會(huì)給新聞信息的自由流通帶來(lái)限制。在公共利益的需求之下，單純的事實(shí)消息必須在權(quán)利上作出讓步。

2.不符合對(duì)作品的獨(dú)創(chuàng)性要求

雖然單純事實(shí)消息的報(bào)道同樣需要新聞工作者付出心血和汗水，卻因?yàn)槿狈€(gè)性化內(nèi)容而被著作權(quán)法拒之于作品的門外。在早期的著作權(quán)法理論中，“額頭流汗”原則是判定作品構(gòu)成的主要考慮因素，作品的完成只需作者的誠(chéng)實(shí)勞動(dòng)和獨(dú)立完成即可。隨著著作權(quán)法理論的發(fā)展和成熟，大陸法系和英美法系均在作品獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵中增加了創(chuàng)作性的要求。我國(guó)司法實(shí)踐中對(duì)作品獨(dú)創(chuàng)性的要求，也秉持了相似的態(tài)度，即構(gòu)成作品要滿足兩個(gè)基本條件：第一，由作者獨(dú)立完成；第二，作品需要達(dá)到足夠的獨(dú)創(chuàng)性。例如在1994年的廣西電視節(jié)目預(yù)告表一案中，法院認(rèn)為，雖然電視節(jié)目預(yù)告表的完成需要耗費(fèi)工作人員大量的辛勤勞動(dòng)，但是節(jié)目表僅僅是由播出時(shí)間與節(jié)目標(biāo)題組成，并不包含創(chuàng)造性的勞動(dòng)，因此不構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。

3.違反著作權(quán)法上的合并原則

所謂合并原則，是指當(dāng)某一具體思想只有一種或者少數(shù)幾種表達(dá)形式時(shí)，思想與表達(dá)會(huì)緊密結(jié)合而合為一體，此時(shí)因?yàn)樗枷耄ㄈ鐢?shù)學(xué)概念、物理原理、操作方法等）不受著作權(quán)法保護(hù)，因此相應(yīng)的有限表達(dá)也不應(yīng)受到保護(hù)。例如，對(duì)于力學(xué)三大定律的描述形式有限并趨于相同，在此條件下，作者的思想創(chuàng)作空間極其狹窄，他人想要表達(dá)相同思想也只能采取與作者雷同的形式。為了防止這種思想被作者壟斷，就不能將與之合二為一的有限表達(dá)納入法律保護(hù)范圍。基于這個(gè)原因，“表達(dá)方式是否有限”成為判斷作品構(gòu)成的重要標(biāo)準(zhǔn)。而對(duì)于“普京稱今年俄羅斯資本流出1200億至1300億美元”這樣的單純事實(shí)消息，沒有任何再創(chuàng)作的空間，因?yàn)榭陀^真實(shí)不容編輯。

正因?yàn)樯鲜鲈颍澜绺鲊?guó)對(duì)時(shí)事新聞大多不予著作權(quán)的保護(hù)。如日本著作權(quán)法第10條規(guī)定，只是傳播事實(shí)的雜聞和時(shí)事新聞均不屬于著作物，而英國(guó)和美國(guó)的版權(quán)法均規(guī)定事實(shí)新聞無(wú)財(cái)產(chǎn)權(quán)。

三、單純的事實(shí)消息之外的時(shí)事新聞可能構(gòu)成作品

與現(xiàn)行的《著作權(quán)法》不同，《草案》沒有從類型上就將“時(shí)事新聞”排除出作品的范圍之外，這就為符合作品構(gòu)成要件的時(shí)事新聞?lì)A(yù)留了受到著作權(quán)法保護(hù)的空間。

《實(shí)施條例》第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果?！笨梢姡谖覈?guó)，構(gòu)成作品需要具備兩個(gè)條件：第一，具有獨(dú)創(chuàng)性；第二，能夠有形復(fù)制。顯然，時(shí)事新聞的有形復(fù)制是毫無(wú)障礙的，關(guān)鍵在于獨(dú)創(chuàng)性的判斷。關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性，主要從兩個(gè)方面進(jìn)行考察：第一，獨(dú)立創(chuàng)作。獨(dú)創(chuàng)性不同于新穎性，不要求作品具有前所未有的唯一性和強(qiáng)烈的排他性，作品并不因?yàn)閮H與他人創(chuàng)作在前的作品有本質(zhì)上的類似且不具備新穎性而被拒絕。[2]第二，有一定的創(chuàng)作高度，即必須有最少程度的創(chuàng)作性。例如1995年北京市的“出版發(fā)行目錄案”中，法院認(rèn)為出版發(fā)行名錄中所收集的郵政編碼、單位名稱、地址、聯(lián)系人、電話等單項(xiàng)要素均不具有版權(quán)性，其排列的順序和形式也是有限和可以窮盡的，雖然原告付出了資金、勞動(dòng)和時(shí)間，但是并非具有創(chuàng)作性的智力創(chuàng)作，因此不構(gòu)成作品。[3]

對(duì)于非單純事實(shí)消息的新聞報(bào)道而言，由于經(jīng)過了新聞工作者的悉心編輯和加工，使用了個(gè)性化的語(yǔ)言進(jìn)行描述，加入了深度分析和評(píng)判拓展，從而使得這種報(bào)道融合了作者的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)元素，發(fā)生了質(zhì)的飛躍而成為受到著作權(quán)法保護(hù)的作品。

事實(shí)上，由于對(duì)單純的事實(shí)消息和時(shí)事新聞概念的認(rèn)識(shí)混亂，加上著作權(quán)法合理使用制度的限制，時(shí)事新聞作品的權(quán)利長(zhǎng)期被人漠視，原始新聞的采編者的勞動(dòng)成果也得不到應(yīng)有的尊重，如新華社、《人民日?qǐng)?bào)》《解放軍報(bào)》的時(shí)事新聞，經(jīng)常被“改頭換面”后就成為其他媒體的報(bào)道，甚至是“本報(bào)訊”，[4]時(shí)事新聞模糊的版權(quán)地位成為新聞行業(yè)侵權(quán)行為的“避風(fēng)港”。

四、國(guó)外對(duì)于時(shí)事新聞的法律保護(hù)經(jīng)驗(yàn)

國(guó)外對(duì)于時(shí)事新聞的保護(hù)已經(jīng)趨于成熟，不但注意到單純事實(shí)消息與非單純事實(shí)消息的區(qū)分，而且采取了包括著作權(quán)法、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法在內(nèi)的多元法律保護(hù)模式，具體包括三點(diǎn)。

第一，將無(wú)著作權(quán)的單純事實(shí)消息限制到最小范圍。日本著作權(quán)法規(guī)定，不受著作權(quán)法保護(hù)的單純事實(shí)消息包括人事往來(lái)、訃告、火警、交通事故等日常消息，而一般的報(bào)道、通訊、新聞?wù)掌瑒t應(yīng)作為作品加以保護(hù)。

第二，規(guī)定了優(yōu)先權(quán)。意大利規(guī)定，在注明出處和不違背行業(yè)慣例的情況下，可以復(fù)制新聞報(bào)道，但是在通訊社對(duì)其新聞公報(bào)著名確切發(fā)布日期和時(shí)間的情況下，他人必須給原始獲得新聞?wù)?6小時(shí)的優(yōu)先傳播權(quán)。[5]美國(guó)在類似情形下也規(guī)定了20個(gè)小時(shí)的優(yōu)先權(quán)。[6]

第三，對(duì)無(wú)著作權(quán)的時(shí)事新聞通過反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法予以保護(hù)。這一模式在美國(guó)通過案例法得以確立。1994年，美國(guó)一家電臺(tái)因?yàn)閷?dāng)?shù)匾患覉?bào)紙的新聞作為自己新聞收集的成果予以廣播而被后者訴至法院，法院認(rèn)定電臺(tái)違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，判令電臺(tái)賠償報(bào)社的經(jīng)濟(jì)損失。在司法實(shí)踐中，法院不是通過比較雙方新聞是否相似來(lái)判斷，而是調(diào)查當(dāng)事人是否對(duì)自己的新聞?dòng)羞^獨(dú)立調(diào)查。

五、區(qū)分兩種情形保護(hù)新聞工作者的新聞成果

首先，對(duì)于單純的事實(shí)消息，要憑借反不正競(jìng)爭(zhēng)法保障原發(fā)者的傳播優(yōu)先權(quán)。隨著我國(guó)的新聞產(chǎn)業(yè)從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代跨入自負(fù)盈虧的企業(yè)化時(shí)代，新聞媒體的核心競(jìng)爭(zhēng)力主要圍繞新聞的采集和傳播展開，在此背景下，一些需要憑借自身資源和努力才能獲得的新聞資源需要獲得法律的特別保護(hù)，例如獨(dú)家采訪。盡管純粹的事實(shí)消息不能受到著作權(quán)法的保護(hù)，但不能放任他人惡意竊取新聞從業(yè)者花費(fèi)了大量汗水制作的新聞產(chǎn)品。

當(dāng)下，新聞界“空殼媒體”現(xiàn)象突出，侵權(quán)者花樣翻新，“空手套白狼”，惡性競(jìng)爭(zhēng)層出不窮，類似“今日頭條”的糾紛事件絕非少數(shù)。對(duì)獨(dú)家新聞而言，往往是新聞工作者花費(fèi)了巨大心血或代價(jià)才得以完成，其時(shí)效性非常重要，而一旦發(fā)布后其價(jià)值就會(huì)迅速遞減，因此，要重點(diǎn)保護(hù)其首發(fā)權(quán)利。借鑒國(guó)外的做法，可以考慮憑借反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來(lái)確立單純事實(shí)消息尤其是獨(dú)家新聞的傳播優(yōu)先權(quán)。根據(jù)我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，那些違反誠(chéng)實(shí)信用原則，不合理地侵害同行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者利益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為應(yīng)當(dāng)受到規(guī)制，例如，對(duì)于他人首發(fā)的獨(dú)家新聞，可以轉(zhuǎn)載，但必須給予原始發(fā)布者合理的時(shí)間以保障其優(yōu)先傳播。

其次，對(duì)構(gòu)成作品的時(shí)事新聞，可以依法合理引用，但不得違反“合理使用”條款的規(guī)定。對(duì)構(gòu)成作品的時(shí)事新聞而言，我國(guó)在法律制度設(shè)計(jì)上關(guān)于合理使用和法定許可的制度設(shè)計(jì)可以發(fā)揮平衡新聞作品作者權(quán)益與公共利益的作用。例如：《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定，為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用；報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章屬于合理使用，但作者聲明不許刊登、播放的除外；第三十二條規(guī)定，作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。

值得注意的是，合理使用和法定許可都有附加適用條件，當(dāng)原作者有不得轉(zhuǎn)載、轉(zhuǎn)播等例外聲明時(shí)，就不適用合理使用或者法定許可。即使構(gòu)成合理使用或者法定許可，也決不意味著該新聞作品的權(quán)利領(lǐng)域就變成“不設(shè)防的城市”，轉(zhuǎn)載該新聞作品時(shí)不得侵犯作者其他的著作權(quán)利，在法定許可的情況下，還必須向作者支付報(bào)酬。此外，對(duì)于合理使用和法定許可的適用條件，也要嚴(yán)格掌握，例如，前文提到的京華時(shí)報(bào)“松香拔鴨毛”的新聞，如果僅僅轉(zhuǎn)發(fā)“湖南省長(zhǎng)沙市楊家山禽獸批發(fā)市場(chǎng)無(wú)良攤販用工業(yè)松香給鴨子拔毛一分鐘搞定”這個(gè)單純事實(shí)消息，是合理的引用和轉(zhuǎn)述，但是如果是全文或者大部分一字不改地轉(zhuǎn)發(fā)，就不構(gòu)成合理使用，雖然依據(jù)法定許可可以使用，但是必須要向作者支付報(bào)酬。

（作者單位：上海市第二中級(jí)人民法院）

[1][4]李祖明.時(shí)事新聞的法律保護(hù)問題[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2003（5）

[2][3]李偉文.論著作權(quán)客體之獨(dú)創(chuàng)性[J].法學(xué)評(píng)論，2000（1）

[5]鄭麗艷，程艷.時(shí)事新聞著作權(quán)的保護(hù)及完善[J].法律適用，2011（11）

[6]曹丹.論時(shí)事新聞的著作權(quán)保護(hù)[J].新聞與法治，2011（5）