劉璐

[提 要] 民事保護令制度是防治家庭暴力的有效的事前救濟手段。目前我國雖然選取試點法院簽發(fā)民事保護令，但是也存在沒有在全國推廣、沒有獨立的訴訟啟動程序、種類少、沒有系統(tǒng)制度等問題。未來我國應完善反家庭暴力救濟制度，構(gòu)建適應我國實際的民事保護令制度，并對其實體內(nèi)容及程序作出具體完善的構(gòu)建，以保護家庭暴力受害者的合法權(quán)益。

[關(guān)鍵詞] 家庭暴力;民事保護令;救濟

[作者簡介]劉 璐（1986—），女，碩士，贛南醫(yī)學院人文社會科學院法學系講師，研究方向為民商法。（江西贛州 341000）

從“瘋狂英語”的李陽家暴事件到2014年永州女子難忍家庭暴力殺夫分尸，我國的家庭暴力事件已經(jīng)屢見不鮮，引起社會大眾的關(guān)注。“來自全國人大、部分省市法院、檢察院、婦聯(lián)等單位的材料表明，家庭暴力約占婚姻家庭糾紛的30%，個別地區(qū)高達50%”。中國法學會所做的有關(guān)反家庭暴力網(wǎng)絡的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示：家庭暴力在普通人群中的發(fā)生率為34.7%，同時顯示家庭暴力的實施者大多數(shù)為成年男性，且施暴手段多種多樣，除了傳統(tǒng)的拳打腳踢以外，還使用棍、鋼板等工具施暴，更有甚者采取性侵害，這不僅是對被害者身體的暴力更是一種精神暴力。

家庭暴力的受害者往往需要的是避免再次遭受家庭暴力，因為家庭成員之間的親密關(guān)系，在家庭暴力救濟中事前的救濟比事后的懲罰更為重要，這樣也更能有效的遏制家庭暴力所產(chǎn)生的進一步傷害。民事保護令是指法院為保護特定家庭成員使其免受家庭暴力侵害，依家庭成員、警官、社會福利機構(gòu)、檢察官的申請發(fā)布的，禁止家庭暴力加害人為某些特定行為或不為某些特定行為的強制性命令或判決?！对沼⒚婪ㄞo典》對“Protection order”的解釋是“在家庭暴力或虐待案件中法院頒布的保護配偶一方免受另一方人身傷害或子女免收父母虐待的緊急命令。此項緊急命令由一方當事人申請頒發(fā)，并于訴訟進行期間有效?！?/p>

一、英美法系民事保護令制度之考察

（一）民事保護令的歷史沿革

人身保護令源于英美法系的令狀制度，“令狀”最先起源于有普通法經(jīng)驗的英國，在古英語中，令狀有兩種含義，第一種含義是“信函”（Letter），表示當事人向法院提起訴訟的名稱，在當今立法中已經(jīng)被民事訴訟所取代;第二種含義是“命令”（Order），是指由“大法官法庭以國王名義簽發(fā)給郡長、法庭或者政府官員，要求接收令狀的人實施一定行為或者不實施一定行為的命令”，在國外立法和司法實踐中適用于多個領域。人身保護令最初作為特權(quán)令狀，是指由法庭簽發(fā)給羈：者的一份命令，要求羈：者將被羈：者提交到法院以審查羈：根據(jù)的合法性。隨著人身保護令制度的發(fā)展，逐漸]變?yōu)樾淌卤Ｗo令。在涉及諸如暴力威脅、毆打、人身攻擊或者跟蹤的刑事案件中，刑事法庭的法官會通過裁定的形式命令被逮捕的施暴者在刑事案件移送及審查期間，禁止施暴者對受害者繼續(xù)為毆打、暴力威脅或者人身攻擊等不法侵擾的行為。1976 年美國首次規(guī)定了家庭暴力受害人可以向民事法庭法官申請保護令，賓夕法尼亞州通過了《免于虐待之保護法案》，以保護自己遠離家庭暴力的迫害。此后，民事保護令制度作為家庭暴力的事前干預防治措施，在美國領土內(nèi)得到推廣，至I989年年底美國所有的州都已通過有關(guān)民事保護令的相關(guān)立法;時至今日，英國、澳大利亞、新西蘭、日本以及我國香港、臺灣地區(qū)等世界范圍內(nèi)的多個國家和地區(qū)對民事保護令作為防治家庭暴力的法律制度予以確立。

（二）民事保護令的具體內(nèi)容

1.民事保護令的種類

美國的民事保護令除了以上分類方法之外，還有其它的分類方法。1994年美國國會通過的《反對對婦女施暴法》將保護令的種類分為緊急保護令、普通保護令和永久保護令。其中，緊急保護令的有效期為14天（可延續(xù)），普通保護令的有效期為1年（可延續(xù)），永久保護令的有效期則為終身。域外各國有關(guān)民事保護令立法，一般而言民事保護令可分為保護令和暫時保護令兩種，亦有國家設置保護令、暫時保護令和緊急保護令三種形式。不同形式的保護令是根據(jù)家庭暴力發(fā)生的緊急程度不同而設置的。民事保護令的內(nèi)容在實體規(guī)定方面，民事保護令主要包括人身權(quán)利與財產(chǎn)權(quán)利兩個層面：在人身權(quán)利層面，針對家庭暴力受害人，法院通過簽發(fā)諸如禁止施暴令、禁止騷擾或聯(lián)絡令、遷出令、遠離令等令狀，限制施暴者與受害人的接觸，保護受害人避免家庭暴力的繼續(xù)侵害;針對家庭暴力施暴者，法院則通常通過簽發(fā)加害人處遇計劃令，通過對施暴者進行心理矯治、精神治療、戒癮治療等手段，使施暴者對家庭暴力行為進行反思，幫助其建立正確的家庭觀念，爭取恢復正常的家庭關(guān)系。在財產(chǎn)權(quán)利方面，通常適用扶養(yǎng)費令、損害賠償令、律師費令等保護令保護受害人的財產(chǎn)權(quán)利免受家庭暴力行為的侵害，彌補已經(jīng)遭受的損失，最大限度的維護受害人的財產(chǎn)權(quán)利。

2.民事保護令實施的效果

實踐證明，民事保護令的實施在防治家庭暴力方面起到了良好的效果。據(jù)統(tǒng)計，美國每年受理的保護令申請為3000-5000件，絕大多數(shù)獲得批準。而收到民事保護令的加害人一般都會自動遵守保護令的相關(guān)規(guī)定，對家庭暴力受害者的保護率為85%左右。另外，民事保護令的作用除了防止家庭暴力的發(fā)生外，還對部分家暴加害人進行強制心理輔導和行為矯治。在接受心理輔導和行為矯治的加害人中，其中大部分人學會了與家人平等相處之道，從而提高了生活質(zhì)量，挽救了婚姻。

二、我國民事保護令制度的現(xiàn)狀

（一）通過《指南》進行基層法院試點

防治家庭暴力重在事前救濟，民事保護令制度在這方面中的功效顯著，我國也積極嘗試引進這項制度，建立我國的反家庭暴力法律制度。2008年3月，最高人民法院中國應用法學研究所發(fā)布了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》并在全國l0個省市72家法院開展了《指南》的試點工作。從各地試點工作的開展情況來看，有特殊的功效，目前，我國已有27個省、直轄市、自治區(qū)出臺了專門的預防和制止家庭暴力的地方法規(guī)和規(guī)范性文件。

（二）存在的問題

盡管人身安全保護裁定在我國實行以來取得了良好的實踐效果，但仍存在不少問題。

1.關(guān)于人身安全保護裁定的名稱使用混亂。有不少人把“人身安全保護裁定”稱之為“人身保護令”，這種叫法是錯誤的。

2.申請民事保護令數(shù)量少。由于《審理指南》僅是選取試點法院，并沒有在全國推廣，對許多家庭暴力受害者而言，知曉度太低，從而不能及時有效的利用《審理指南》中人身安全保護裁定來保護自身。此外，也有許多家庭暴力受害者是因為懼怕申請人身保護安全裁定之后會引來更嚴重的暴力，所以不敢申請。

3.沒有獨立的訴訟啟動程序。目前來看，在我國申請人身安全保護裁定的前提是要提前離婚訴訟，或在提起人身安全保護裁定之后短期內(nèi)提起離婚訴訟，否則人身安全保護裁定將會失效，這種前提條件會限制民事保護令的適用，對于不打算離婚的家庭暴力受害者而言，不能有效的保護她們，也無法為這些受害者提供合理的司法救濟。同時，以離婚訴訟為前提條件的民事保護令失去了事前救濟途徑的真正含義以及在實際案件中立即保護受害者避免不法侵害、人文關(guān)懷的作用。

三、對我國引進民事保護令制度的建議

防治家庭暴力的事前救濟手段上來講，民事保護令制度是非常有效的。筆者建議我國將民事保護令制度納入我國防治家庭暴力法律救濟體系，在借鑒英美國家及臺灣地區(qū)的民事保護令制度成功實踐的基礎上，對其實體內(nèi)容及程序作出具體完善的構(gòu)建，使得民事保護令制度與我國現(xiàn)行法律規(guī)定相互配合，以保護家庭暴力受害者的合法權(quán)益。

（一）申請原因

對暴力的界定還應該包括精神暴力和性暴力，而不僅僅包括身體暴力。法律上所稱的精神暴力是以語言威嚇恐嚇、惡意誹謗、辱罵造成了精神傷害的行為。若法律只承認身體暴力，施暴者雖然因身體暴力被禁止或遠離受害者，但是家庭暴力施暴者通常會以其他方式，比如打電話、發(fā)短信等方式向受害者施加精神壓力，精神暴力可能隨處存在，法律在界定暴力時如果排除了精神暴力，保護令的使用范圍將會變得狹窄，其效果肯定會大打折扣。再者，筆者認為性暴力應包含在家庭暴力之中作為申請原因之一，雖然法律明確規(guī)定了夫妻之間有同居的義務，但是婦女仍然享有人身自由權(quán)，對自己的身體具有支配權(quán)，而且性暴力會對婦女的身體和心理造成雙重傷害，留下心理陰影，法律應該保護婦女在合法婚姻存續(xù)期間的性自主權(quán)，保護婦女不受非法侵害。用民事保護令來限制家庭暴力施暴方侵犯對方的身體和心理健康，是正確有效的途徑之一。

（二）申請人之范圍

我國現(xiàn)行法律規(guī)定申請民事保護令的當事人是家庭暴力的受害者。2008年的《指南》規(guī)定受害者因客觀原因無法自行申請的，由受害者的近親屬或其他相關(guān)組織、國家機關(guān)代為申請。相關(guān)組織和國家機關(guān)包括受害人所在單位、居（村）委會、庇護所、婦聯(lián)組織、公安機關(guān)或檢察機關(guān)等。2010年發(fā)布的《中華人民共和國家庭暴力防治法（專家建議稿）》中提出民事保護令的申請人為家庭暴力受害者，經(jīng)受害人同意，其他知情的自然人、法人或者其他組織也可以向人民法院申請保護令。借鑒美國法律的規(guī)定來分析申請人范圍有多大，美國的民事保護令的申請人范圍更廣，被害人自己是成年人可提出申請，至于兒童或未成年人則需由成年人代理，但也有少數(shù)州容許其自己提出申請。我國臺灣地區(qū)《臺灣家庭暴力防治法》則規(guī)定“申請人為被害人、被害人為未成年人、身心障礙者或因故難以委任代理人者，其法定代理人、三親等以內(nèi)之血親或姻親可代為申請，檢察官、警察機關(guān)或直轄市、縣（市）主管機關(guān)得向法院申請保護令”。筆者建議我國的民事保護令的申請人范圍適當放寬，由于有的家庭暴力受害人懼怕離婚、恐懼遭到報復不敢申請民事保護令，可以由其法定代理人、近親屬或其他知情的自然人、法人或者其他組織代為申請;情況緊急時，應該由知情的公安機關(guān)、檢察機關(guān)以及反家庭暴力委員會及時申請緊急保護令。

（三）申請范圍

我國規(guī)定申請民事保護令必須依附在短期內(nèi)提起或已經(jīng)提起離婚訴訟的基礎上，筆者認為這是限制了民事保護令的適用。因為民事保護令除了保護受害者避免受到暴力對待以外，還可以給夫妻雙方一段冷靜期去重新考慮婚姻關(guān)系等問題，有利于挽救即將破碎的婚姻，具有人文關(guān)懷，對于這類情況，我國現(xiàn)行的規(guī)定太過武斷和僵硬?！督ㄗh稿》中提出家庭暴力受害人處于家庭暴力的直接與現(xiàn)時危險中的，即可申請保護令。申請保護令，不以提起離婚訴訟為條件。1976年賓夕法尼亞州通過的《防止虐待法》中規(guī)定：婦女可不以離婚為條件而單獨申請民事保護令。只要家庭暴力發(fā)生，有明確的施暴者且具有一定的相關(guān)證據(jù)即可申請民事保護令。參考國外立法例，申請民事保護令的條件應該是家庭暴力受害人正處于危險或有再次受暴力之威脅，即可申請保護令，并且不以提起民事訴訟為條件，最大限度的促進民事保護令申請的實際效果。

（四）民事保護令的分類

我國家庭暴力案件目前能申請的民事保護令種類有緊急保護裁定和長期保護裁定，借鑒國外好的經(jīng)驗，根據(jù)家庭暴力案件的特點，很多受害者不想結(jié)束婚姻關(guān)系，只想避免侵害，為了適應不同的案情、不同當事人的需要，宜將反家暴民事保護令分為通常保護令、暫時保護令和緊急保護令。

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？眼責任編輯：劉忠林？演