王慶喜（東華工程科技股份有限公司，安徽 合肥 230024）

FIDIC合同開工、延誤和暫停條款在突尼斯硫磺制酸工程中的應(yīng)用

王慶喜
（東華工程科技股份有限公司，安徽 合肥 230024）

FIDIC合同通用條件中有關(guān)開工、延誤和暫停條款既保持雇主的正當(dāng)利益，又維護了承包商在項目執(zhí)行過程中應(yīng)有的相關(guān)權(quán)益，取得了恰當(dāng)?shù)钠胶?。以東華工程科技股份有限公司承擔(dān)的突尼斯硫酸制酸工程建設(shè)中對開工、延誤和暫停條款的執(zhí)行和法律實踐為例，探索雇主和承包商責(zé)任的合理分配，以規(guī)避或減輕承包商（工程公司）在執(zhí)行工程項目建設(shè)中所承受的進度索賠風(fēng)險。

開工；延誤；暫停；雇主；承包商

1　工程概況

突尼斯硫磺制酸工程位于突尼斯加夫薩地區(qū)，工程規(guī)模為日產(chǎn)1 800噸硫酸（折100%硫酸計算），業(yè)主單位為突尼斯化工集團（Groupe Chimique Tunisien，簡稱GCT）。合同簽訂于2010年10月21日，正式生效于2010年11月15日。合同總金額由3種貨幣構(gòu)成：14 671 701 歐元 + 68 997 476美元 + 29 807 318第納爾，合同工期為26個月（2010年11月15日～2013年1月31日）。

業(yè)主突尼斯化工集團創(chuàng)建于1947 年，系突尼斯國內(nèi)最大的國有公司，為突尼斯磷礦最大的加工、出口企業(yè)，是突尼斯最大的出口創(chuàng)匯企業(yè)，在突尼斯國民經(jīng)濟中占有舉足輕重的地位。

合同生效時間為2010年11月15日。2010年12月17日突尼斯開始爆發(fā)革命，整個社會局勢非常動蕩，項目無法繼續(xù)執(zhí)行，少量常駐人員也在發(fā)生動亂后全部及時撤離。到2011年5月，隨著社會局勢有所緩和，項目組織現(xiàn)場開工，但在之后實施過程中仍然時常發(fā)生了罷工和社會動蕩，至今項目累計發(fā)生18次罷工等不可抗力事件，罷工最長時間達(dá)4個月之久，對工程造成嚴(yán)重影響，工程至今未能建成投產(chǎn)。

本工程合同遵循國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）《設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》。其中，第八章詳述了有關(guān)工程開工、延誤和暫停條款的適用建議。在實際工程實踐中，這些內(nèi)容較易產(chǎn)生法律糾紛，涉及仲裁等法律事務(wù)，工程承包企業(yè)不得不重視這些條款及其執(zhí)行。

文章借助FIDIC有關(guān)條款，說明公司（本工程中的“承包商”）在各條款具體運用中的一些法律實踐。

2　工程的開工

本項目合同未對工程開工進行相關(guān)說明，承包商依據(jù)FIDIC條款在簽訂合同2010年10月21日之后的28天內(nèi)（實際是在第20天即2010年11月10日）發(fā)出履約保函和預(yù)付款保函，然后業(yè)主在2010年11月15日支付預(yù)付款，宣布合同正式生效。業(yè)主于2010年11月21日發(fā)出于12月5日至12月10日召開項目開工會的通知，也滿足FIDIC條款中規(guī)定的雇主在不少于擬要求開工日期的7天前向承包商發(fā)出開工通知（含開工日期）和開工日期應(yīng)在合同中規(guī)定的全面實施和生效日期后42天內(nèi)的要求。

承包商根據(jù)類似工程經(jīng)驗和FIDIC條款中的要求，力求在開工日期后盡早開始工程的設(shè)計和施工。為此合同簽訂之后，承包商立即成立項目組，明確所有的開工準(zhǔn)備工作，為開工會的順利召開創(chuàng)造條件，具體主要包括：

1）在當(dāng)?shù)刈皂椖抗?，以保證業(yè)主能支付預(yù)付款中的當(dāng)?shù)貛挪糠?，保證項目合同盡早生效、項目盡早開工；

2）整理設(shè)計基礎(chǔ)和各專業(yè)設(shè)計方案；

3）整理合同裝置采用的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及規(guī)定；

4）編制工程總平面布置圖，包含臨時設(shè)施等施工總平面圖設(shè)計；

5）編制長周期等關(guān)鍵設(shè)備數(shù)據(jù)表和技術(shù)規(guī)格書；

6）整理界區(qū)條件，文件發(fā)表計劃；

7）編制滿足合同要求的項目一級、二級和三級進度計劃。

這些事前的有效準(zhǔn)備工作非常關(guān)鍵，為本項目開工會取得很好的效果創(chuàng)造了必要條件。

3　延長竣工時間

本工程所在國突尼斯于2011年12月17日開始發(fā)生全國范圍內(nèi)的大規(guī)模社會騷亂，2011年1月14日原總統(tǒng)離開突尼斯，茉莉花革命成功。

承包商按照合同條款在事件發(fā)生后15天內(nèi)于2011年1月18日通過帶回執(zhí)的掛號信（郵戳）向業(yè)主遞交不可抗力書，陳述承包商將向業(yè)主提交革命對項目執(zhí)行造成的工期及費用影響評估報告的要求。業(yè)主于2011年1月21日回復(fù)從2011年1月7日起中止施工工期。同時按照合同規(guī)定雙方必須在收到帶回執(zhí)的掛號信15天內(nèi)（除無法進行外），商談能夠繼續(xù)進行的條件的要求。但鑒于當(dāng)時突尼斯局勢依然不穩(wěn)和中國春節(jié)的特殊情況，無法在規(guī)定的15天內(nèi)召開會議，雙方商定在3月下旬召開不可抗力會議，商談合同繼續(xù)執(zhí)行的條件。此會議實際于2011年3月25日在業(yè)主辦公室召開，雙方高層參加此次會議。

業(yè)主于2011年3月29日發(fā)函單方面宣布2011 年3月28日結(jié)束暫緩工期，要求 承包商立即恢復(fù)工程。承包商于2011年4月4日正式回函不同意結(jié)束暫緩工期的通知，現(xiàn)場仍然不具備復(fù)工條件。項目實際于2011年4月29日開始嘗試性復(fù)工。

在后續(xù)項目實施過程中，受當(dāng)?shù)爻掷m(xù)存在的社會形勢影響，當(dāng)?shù)鼐用窈头浅邪倘藛T和承包商及其分包商的其他雇員以外的人員累計造成項目罷工和停工等不可抗力事件多達(dá)18起，最長持續(xù)時間達(dá)4個月之久。每次事件發(fā)生之后，承包商依據(jù)合同條款和FIDIC條款的要求，及時向業(yè)主提交索賠報告，對費用和工期提出明確的索賠要求。本項目目前向業(yè)主提交的總索賠工期為1110天，即目前延遲竣工時間至2016年1月30日。

4　項目所在國權(quán)力機關(guān)造成的延誤

承包商已努力遵守了突尼斯有關(guān)公共權(quán)力機關(guān)所制定的法律和程序，但這些權(quán)力機關(guān)在革命期間和革命之后臨時過渡政府執(zhí)政期間，人員和制度更迭嚴(yán)重，為承包商相關(guān)工作造成了很大的延誤和困擾，且此種延誤承包商作為一個有經(jīng)驗的承包商在遞交投標(biāo)書時無法合理預(yù)見，因此承包商按照FIDIC條款的要求，將此類延誤或中斷被視為根據(jù)上述第3條［延長竣工時間］第2項規(guī)定的延誤原因，并向業(yè)主提交工期索賠，業(yè)主對此也予以接受。

5　誤期損害賠償費

FIDIC條款說明，如果承包商未能遵守［竣工時間］條款的要求，根據(jù) ［雇主的索賠］條款的規(guī)定，承包商為其違約行為向雇主支付誤期損害賠償費。但按本款計算的賠償總額，不得超過特殊條件中規(guī)定的誤期損害賠償?shù)淖罡呦揞~（如果有），所以承包商應(yīng)在合同簽訂時爭取寫明對其有利的誤期損害賠償費的最高限額以控制誤期索賠風(fēng)險。因此承包商在合同簽訂時與業(yè)主就此條款進行了很長時間的溝通，將誤期損害賠償?shù)臈l款從工程合同總金額的0.08%比例按延誤的整天進行計算罰款、罰款金額在工程的合同金額8%時封頂調(diào)整到工程合同總金額的0.05%比例按延誤的整天進行計算罰款、罰款金額在工程的合同金額5%時封頂。在報價階段，在項目管理費用上也考慮了進度風(fēng)險費。同時在項目實施過程中及時地做好了業(yè)主索賠。從項目進展和未完后續(xù)工程來看，項目誤期索賠風(fēng)險控制很好，項目基本不存在來自業(yè)主方面的誤期索賠風(fēng)險。

6　暫時停工及其后果

本項目雇主受當(dāng)?shù)貢r常發(fā)生的不可抗力事件的影響，對承包商發(fā)出過多次暫時停工通知。承包商在收到通知后，立即執(zhí)行業(yè)主的指示，并與雇主及時進行溝通，做好相關(guān)工作安排，包括做好現(xiàn)場設(shè)備材料的保護、調(diào)遣相關(guān)人員回國等措施，以減少雇主和承包商的損失，承包商并根據(jù)以上規(guī)定發(fā)出的指示，向雇主提出或因復(fù)工而遭受延誤的費用索賠。雇主收到此通知后，應(yīng)按要求對這些事項進行商定。

7　暫停時對生產(chǎn)設(shè)備和材料的付款

按照FIDIC條款說明，在下列條件下，承包商有權(quán)得到相當(dāng)于尚未運到現(xiàn)場的生產(chǎn)設(shè)備、材料（從暫停開始日期算起）價值的付款：

1）設(shè)備的生產(chǎn)、或設(shè)備材料的交付被暫停達(dá)到28天以上；

2）承包商已按雇主指示，標(biāo)明上述設(shè)備、材料為雇主財產(chǎn)。

本項目因突尼斯茉莉花革命發(fā)生在現(xiàn)場施工開始之前，承包商未形成有效的設(shè)備材料供貨合同，而且在后續(xù)項目實施過程中，及時與業(yè)主就已采購的設(shè)備材料進展?fàn)顟B(tài)進行溝通，做好供貨商生產(chǎn)進度的控制，力求設(shè)備材料及時交貨。至今本項目還沒出現(xiàn)上述兩種情況，沒有出現(xiàn)項目在暫停時要對生產(chǎn)設(shè)備和材料進行付款。

8　拖長的暫停

按照FIDIC條款說明，如果以上第6條［暫時停工及其后果］所述的暫停已持續(xù)超過84天，承包商可以要求雇主允許復(fù)工。如在提出復(fù)工要求后28天內(nèi)，雇主仍然沒有許可，承包商則可通知雇主，將工程受暫停影響的部分視為根據(jù)［變更和調(diào)整］條款規(guī)定的刪減內(nèi)容。若暫停影響到整個工程，承包商有權(quán)根據(jù) ［由承包商終止］條款的規(guī)定通知雇主終止合同。

同時本項目合同規(guī)定如果不可抗力自發(fā)生后持續(xù)超過3個月不能工作，雙方應(yīng)再次討論合同繼續(xù)的條件；如果技術(shù)上不可能或者雙方無法達(dá)成協(xié)議，在雙方同意下，合同可友好終止。因此業(yè)主從革命開始之日2010年12月17日開始算起后的3個月左右，要求召開項目不可抗力專題會議，討論合同繼續(xù)的條件，最終于2011年3月25日召開此會議。業(yè)主隨即于3月29日宣布項目暫停于3月28日結(jié)束，要求項目復(fù)工。承包商于2011年4月4日正式回函不同意結(jié)束暫緩工期的通知，現(xiàn)場仍然不具備復(fù)工條件。項目實際于2011年4月29日開始嘗試性復(fù)工。

9　結(jié)語

承包商在工程項目建設(shè)過程中面臨諸多不可控的因素，可能導(dǎo)致項目進度延誤和費用增加，加之雇主甚或要求項目暫停，由此引起一系列法律后果，要求承包商事先、事中及事后積極謀劃或應(yīng)對，消除或減輕項目進度、費用等方面的風(fēng)險，避免給企業(yè)帶來不必要的經(jīng)濟和名譽損失。我公司在項目實踐中對FIDIC通用條件的遵照執(zhí)行充分說明了該條件對工程總承包項目具有明確的指導(dǎo)意義。

［1］ 國際咨詢工程師聯(lián)合會，中國工程咨詢協(xié)會編譯.設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件［M］.北京：機械工業(yè)出版社，2014：61-68.

D923.6

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1004-1168（2015）04-0067-03

2015-07-07

王慶喜（1969-），男，安徽合肥人，美國項目管理協(xié)會（PMI）注冊PMP，持有企業(yè)法律顧問資格證書，從事工程技術(shù)和質(zhì)量管理工作，東華工程科技股份有限公司技術(shù)質(zhì)量部主任。