張?zhí)m芳

（華東政法大學(xué)研究生教育院，上海200042）

一、問(wèn)題的提出：隱名共有人大量存在，但權(quán)利得不到保護(hù)

夫妻共有房屋隱名共有人是指：夫妻雙方根據(jù)婚姻財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定取得房屋所有權(quán)，但房屋在進(jìn)行登記時(shí)，僅登記在一方名下（稱(chēng)為顯名共有人），另一方的姓名未在不動(dòng)產(chǎn)登記簿中顯示的婚姻當(dāng)事人。在我國(guó)，隱名共有人大量存在，其存在的原因主要有兩個(gè)：

第一、法律制度的沖突。

《婚姻法》對(duì)夫妻的身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系作了規(guī)定，其中，關(guān)于夫妻共有財(cái)產(chǎn)的規(guī)定是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的體現(xiàn)。如果夫妻雙方未約定財(cái)產(chǎn)分別所有，則財(cái)產(chǎn)關(guān)系認(rèn)定為共同所有。夫妻財(cái)產(chǎn)的共有具有相對(duì)性和秘密性，因《婚姻法》沒(méi)有規(guī)定明確的公示制度，使共有只具有對(duì)內(nèi)效力，如果夫妻不對(duì)外揭露，第三人無(wú)從所知。而《物權(quán)法》卻規(guī)定了嚴(yán)格的不動(dòng)產(chǎn)登記制度，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅須經(jīng)登記才發(fā)生效力，從而使權(quán)利的歸屬具有排他性和公開(kāi)性。登記作為不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利外觀，只有登記方才享有不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，未登記方只能作為隱名共有人而存在。因此，就出現(xiàn)了共有人從《婚姻法》中獲得的共有權(quán)無(wú)法在《物權(quán)法》的不動(dòng)產(chǎn)登記中得以公示的情況，導(dǎo)致了隱名共有人的存在。

第二、傳統(tǒng)社會(huì)觀念的影響。

從古至今，我國(guó)都很重視家庭觀念，男女雙方一旦成為夫妻組成家庭以后，在人身和財(cái)產(chǎn)上就成為了一個(gè)共同體。夫妻之間基于情感的忠誠(chéng)和相互信任，認(rèn)為將共有的房屋登記在一方名下，是理所當(dāng)然的事，雙方并不會(huì)因?yàn)榱硪环降男彰丛诓粍?dòng)產(chǎn)登記簿中體現(xiàn)就否認(rèn)該方的所有權(quán)。相反，若雙方將所有的財(cái)產(chǎn)利益都劃分得非常明確，反而傷害了彼此的信任，影響夫妻感情及家庭和諧。況且，夫妻在經(jīng)濟(jì)利益上具有同一性，將共有的房屋登記在一方名下，既方便管理，又不會(huì)給家庭生活造成損失。同時(shí)，我國(guó)公民在夫妻共有財(cái)產(chǎn)權(quán)屬上的法制意識(shí)較為淡薄，只要雙方事實(shí)上承認(rèn)房屋的共有，就不會(huì)再進(jìn)行法律確認(rèn)，因此雙方對(duì)共有房屋都登記的情況較少。

雖然我國(guó)存在大量的隱名共有人，但是他們的權(quán)利卻處在保護(hù)的邊緣，受到各種侵害。一方面，由于夫妻共有房屋僅登記在一方名下，當(dāng)夫妻間出現(xiàn)矛盾時(shí)，顯名共有人極有可能會(huì)利用其登記優(yōu)勢(shì)或者偽造隱名共有人的相關(guān)證件，擅自出售房屋。另一方面，夫妻往往被視為一個(gè)經(jīng)濟(jì)共同體參與市場(chǎng)交易，第三人因信賴(lài)夫妻間感情上的親密關(guān)系以及登記的公信力，選擇一方進(jìn)行交易，忽視隱名共有人的處分意見(jiàn)，容易給隱名共有人的權(quán)利造成侵害。

二、隱名共有人權(quán)利保護(hù)面臨的困境

（一）善意取得制度過(guò)度保護(hù)第三人，忽視隱名共有人的保護(hù)

《物權(quán)法》第106條規(guī)定了善意取得制度，該制度旨在維護(hù)交易安全和效率，保護(hù)第三人的權(quán)利。不動(dòng)產(chǎn)的善意取得需要滿足四個(gè)條件：（1）處分人是無(wú)權(quán)處分；（2）受讓人是善意的；（3）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）已經(jīng)辦理物權(quán)變動(dòng)登記。其法律效果是善意第三人在滿足上述條件后，依法取得該不動(dòng)產(chǎn)；而不動(dòng)產(chǎn)的原權(quán)利人則喪失所有權(quán)。不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度極大地保護(hù)了第三人的權(quán)利，在法律法規(guī)的許多規(guī)定中都有體現(xiàn)。如《婚姻法司法解釋?zhuān)ㄈ返?1條第一款規(guī)定：“一方未經(jīng)另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購(gòu)買(mǎi)、支付合理對(duì)價(jià)并辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持”。又如《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》第5條規(guī)定：“出賣(mài)人將登記在其個(gè)人名下的法定共有房屋，未經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或全體共同共有人同意，擅自以自己名義轉(zhuǎn)讓給他人，買(mǎi)受人為善意的，可以認(rèn)定房屋買(mǎi)賣(mài)合同有效。買(mǎi)受人符合《物權(quán)法》第一百零六條第一款規(guī)定的善意取得構(gòu)成要件辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，其他共有人要求追回該房屋的，不予支持。前款中出賣(mài)人為夫妻一方，轉(zhuǎn)讓房屋行為符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谑邨l第（二）項(xiàng)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用該規(guī)定”。這些規(guī)定都毫無(wú)例外地優(yōu)先保護(hù)第三人，對(duì)房屋共有人尤其是夫妻共有的救濟(jì)卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。善意取得制度的極大適用，使其成為保護(hù)第三人的一張“王牌”，只要能夠證明第三人符合該制度的構(gòu)成要件，出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)就會(huì)首先考慮是否為善意取得，以至于對(duì)隱名共有人的保護(hù)在善意取得面前變得軟弱無(wú)力。

也許有人會(huì)覺(jué)得善意取得只保護(hù)第三人的利益有些斷章取義，因?yàn)椤段餀?quán)法》106條第二款中還規(guī)定了受讓人依善意取得制度取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)后，原所有權(quán)人可以向無(wú)權(quán)處分人請(qǐng)求賠償損失。乍一看這個(gè)規(guī)定似乎也顧及到了原所有權(quán)人的合法權(quán)益，但是在夫妻共有財(cái)產(chǎn)無(wú)權(quán)處分的情境中，這條規(guī)定根本不能使夫妻中喪失權(quán)利的一方得到有效保護(hù)。因?yàn)樵诜蚱揸P(guān)系存續(xù)期間，根本不存在夫妻間相互賠償?shù)膯?wèn)題，這樣的賠償也毫無(wú)意義。只有當(dāng)夫妻雙方離婚時(shí)，才會(huì)請(qǐng)求損害權(quán)益的一方賠償另一方的損失，如果夫妻間因無(wú)權(quán)處分的賠償而破壞了婚姻關(guān)系，影響了家庭和諧，那這樣的賠償代價(jià)也太大了一些?？v觀《婚姻法》、《物權(quán)法》等規(guī)定中對(duì)隱名共有人的保護(hù)，可以看出保護(hù)力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于對(duì)第三人的保護(hù)，一方面，從法律條文的數(shù)量上看，保護(hù)隱名共有人的法條較少；另一方面，從法律規(guī)定的質(zhì)量上（或者說(shuō)保護(hù)的實(shí)際意義上）看，對(duì)隱名共有人的實(shí)際權(quán)益保護(hù)不力。

（二）我國(guó)法律尚未明確夫妻間的家事代理權(quán)

所謂家事代理權(quán)，是指“夫或妻一方在因家庭日常事務(wù)而與第三人為一定的法律行為時(shí)，享有代表配偶他方的權(quán)利，該法律行為視為夫妻共同的意思表示，對(duì)配偶他方具有連帶約束力”[1]。目前我國(guó)尚未建立家事代理制度，而《婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬返?7條似乎又默認(rèn)了家事代理權(quán)的存在，“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)’的該條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：（一）夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。（二）夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人”。家事代理權(quán)設(shè)立的目的是方便夫妻處理家庭生活中的日常事務(wù)，節(jié)約婚姻生活和社會(huì)生活的成本，是配偶權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

但是，由于法律未明確規(guī)定家事代理權(quán)，《婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬返?7條的規(guī)定又比較模糊，因而極易給隱名共有人的權(quán)利造成侵害。首先，法律沒(méi)有明確“日常生活需要”的范圍，每個(gè)家庭的情況都不一樣，其日常生活需要也往往不一樣，對(duì)夫妻共有房屋的處置是否屬于日常生活需要還有待商榷。其次，第三人的“善意”難以舉證。夫妻雙方因身份關(guān)系使得該種共有比較特殊，第三人在與夫妻一方交易時(shí)，往往會(huì)信賴(lài)夫妻間的密切關(guān)系而相信對(duì)方的處置決定是經(jīng)過(guò)雙方同意的。而實(shí)踐中，第三人的善意與否由隱名共有人來(lái)舉證[2]，在這樣的舉證責(zé)任分配下，隱名共有人難以提供有效的證據(jù)來(lái)證明第三人是惡意的。再次，家事代理權(quán)作為一種權(quán)利，夫妻雙方都應(yīng)該得到保護(hù)；但由于解釋模糊，使其規(guī)定體現(xiàn)不出對(duì)隱名共有人的保護(hù)，反而成為雙方相互傷害的工具。最后，《婚姻法》及相關(guān)司法解釋?xiě)?yīng)該是為保護(hù)婚姻家庭關(guān)系而服務(wù)的，即使涉及到夫妻與第三人之間的關(guān)系，也應(yīng)該從維護(hù)家庭和諧的目的出發(fā)，給婚姻當(dāng)事人雙方提供足夠的救濟(jì)，但事實(shí)卻非如此。況且，《物權(quán)法》等相關(guān)法律已經(jīng)給第三人提供了較為全面的保護(hù)，如果《婚姻法》對(duì)第三人的保護(hù)仍重于對(duì)隱名共有人的保護(hù)，那么，隱名共有人的維權(quán)之路就變得異常艱辛。

三、隱名共有人權(quán)利保護(hù)的路徑

（一）完善不動(dòng)產(chǎn)登記制度

在我國(guó)，不動(dòng)產(chǎn)的公示形式是登記，“登記的核心功能在于公示所有權(quán)的歸屬的狀態(tài)，并為不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)入交易市場(chǎng)提供信息平臺(tái)”[3]。正是由于登記具有如此強(qiáng)大的功能，因此完善不動(dòng)產(chǎn)登記制度就很有必要。

首先，當(dāng)房屋進(jìn)行初始登記時(shí)，夫妻雙方都應(yīng)該到房屋登記部門(mén)進(jìn)行登記。根據(jù)《房屋登記辦法》第13條規(guī)定，“共有房屋，應(yīng)當(dāng)由共有人共同申請(qǐng)登記”。申請(qǐng)登記是共有人的權(quán)利，隱名共有人應(yīng)改變傳統(tǒng)觀念，積極行使自己的權(quán)利，以明確房屋在形式上的歸屬。若只有夫妻一方進(jìn)行登記，則登記機(jī)關(guān)需要登記方出具房屋是否為夫妻共同財(cái)產(chǎn)證明書(shū)；如果確定是夫妻共同財(cái)產(chǎn)而只有一方登記，則需要隱名共有人的書(shū)面同意才能予以登記。同時(shí)，房屋登記機(jī)構(gòu)也要積極履行職責(zé)，盡實(shí)質(zhì)審查之義務(wù)。按照《房屋登記辦法》第18、19條的規(guī)定，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)登記的材料進(jìn)行查驗(yàn)，并詢問(wèn)申請(qǐng)人登記事項(xiàng)是否為申請(qǐng)人真實(shí)意思表示、申請(qǐng)登記房屋是否為共有房屋，房屋登記簿記載的權(quán)利人是否同意更正等事項(xiàng)。對(duì)房屋所有權(quán)的初始登記，還應(yīng)當(dāng)實(shí)地查看。這樣就能盡量避免夫妻共有房屋因登記在一方名下而損害隱名共有人權(quán)利的情況發(fā)生。

其次，如果夫妻共有房屋進(jìn)行初始登記時(shí)只登記了一方，另一方仍然可以通過(guò)更正登記和異議登記的形式挽回自己的權(quán)利。夫妻雙方若出現(xiàn)分居、感情不和等情形，或者隱名共有人預(yù)見(jiàn)到另一方有處分財(cái)產(chǎn)傾向時(shí)，應(yīng)及時(shí)到房屋登記部門(mén)對(duì)房屋進(jìn)行更正登記，以宣示自己的權(quán)利。房屋登記部門(mén)在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，及時(shí)為其辦理更正登記。若顯名登記人不同意變更登記的，隱名共有人可以申請(qǐng)異議登記，并于異議登記之日起十五日內(nèi)起訴。這樣就能有效阻卻第三人的善意，減少善意取得的發(fā)生。

（二）建立完善的家事代理制度

由于我國(guó)在法律上并未明文規(guī)定家事代理制度，在適用《婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬返?7條時(shí)還往往因法律界定不明確而出現(xiàn)濫用的情形。因此，我國(guó)應(yīng)該通過(guò)立法建立完善的家事代理制度。首先，要明確家事代理的范圍。家事代理的范圍應(yīng)該以日常生活需要為限，主要包括四個(gè)方面：第一是購(gòu)買(mǎi)衣食住行等生活必需品而進(jìn)行的家事代理，以保證家庭的基本生存需要。第二是在滿足生存需要后為家庭的娛樂(lè)和保健方面的家事代理，如購(gòu)買(mǎi)必要的娛樂(lè)、文化服務(wù)及鍛煉、醫(yī)療保健等服務(wù)。第三是為家庭和個(gè)人的發(fā)展需要而進(jìn)行的家事代理，主要包括個(gè)人或子女的教育、深造、家庭用工，以及基于家庭社交需要向親友進(jìn)行一定的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與及接受饋贈(zèng)等。第四是日常家庭生活的其他事項(xiàng)，如處分價(jià)值不大的動(dòng)產(chǎn)，對(duì)家庭電器或日用品的維修以及夫妻間約定可由一方代理的行為等。由于社會(huì)生活紛繁復(fù)雜，法律的規(guī)定無(wú)法窮盡，因此可以通過(guò)設(shè)定一些排除性規(guī)定來(lái)加以概括。家事代理權(quán)的排除性事項(xiàng)也可以概括為四個(gè)方面：第一、人身專(zhuān)屬行為，比如收養(yǎng)、送養(yǎng)子女、立遺囑、接受或放棄繼承和受遺贈(zèng)等。第二、風(fēng)險(xiǎn)較大的投資行為，比如用家庭財(cái)產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司、投資證券等。第三、處分大額動(dòng)產(chǎn)或與不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)的行為，該不動(dòng)產(chǎn)主要是指房產(chǎn)，當(dāng)對(duì)夫妻共有房屋進(jìn)行處分時(shí)，必須有雙方同意才可處置，排除家事代理權(quán)的適用。第四、其他明顯超出家庭承受能力的購(gòu)買(mǎi)、消費(fèi)或贈(zèng)與行為[4]。

其次，在家事代理中涉及到第三人，當(dāng)法律明確了家事代理的范圍之后，夫妻一方在與第三人為一定法律行為時(shí)，就能更好地認(rèn)定第三人的善意與否。由于夫妻間可以約定家事代理的事項(xiàng)，因此，當(dāng)?shù)谌嗽谂c夫妻一方進(jìn)行交易，尤其是對(duì)房屋等不動(dòng)產(chǎn)交易時(shí)，應(yīng)該做必要的調(diào)查，盡到合理注意的義務(wù)。比如要對(duì)房屋是否屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行詢問(wèn)，若是夫妻共有，必須由交易一方提供隱名共有人的書(shū)面同意證明，或者親自詢問(wèn)隱名共有人的真實(shí)意思。在辦理房屋變更登記時(shí)，查看不動(dòng)產(chǎn)登記簿中是否存在更正登記或異議登記的情形，并可要求查閱房屋權(quán)屬證書(shū)、登記證明是否會(huì)與不動(dòng)產(chǎn)登記簿不一致。如果第三人已經(jīng)盡到相關(guān)注意義務(wù)，就能證明該第三人是善意的，其取得夫妻共有房屋是值得保護(hù)的。

四、結(jié)語(yǔ)

保護(hù)夫妻間隱名共有人的權(quán)利，小則關(guān)系到每個(gè)家庭的融洽與安樂(lè)，大則關(guān)系到整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定與和諧。通過(guò)完善不動(dòng)產(chǎn)登記制度，建立家事代理制度，實(shí)現(xiàn)對(duì)善意第三人與隱名共有人保護(hù)的平衡。這樣，既能較好地維護(hù)交易安全，又能極大地保障家庭、社會(huì)的和諧與安寧。

注釋?zhuān)?/p>

[1]劉曉金，羅超群.顧此，不可失彼——夫妻共有房屋第三人善意取得與隱名共有人所有權(quán)保護(hù)的平衡[A].萬(wàn)鄂湘主編.探索社會(huì)主義司法規(guī)律與完善民商事法律制度研究——全國(guó)法院第23屆學(xué)術(shù)討論會(huì)獲獎(jiǎng)?wù)撐募ㄏ拢C].人民法院出版社,2011.527.

[2]石丹.夫妻共有不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)下隱名共有人的保護(hù)[J].西南政法大學(xué)學(xué)報(bào),2009,(2).

[3]石丹.夫妻共有不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)下隱名共有人的保護(hù)[J].西南政法大學(xué)學(xué)報(bào),2009,(2).

[4]江瀅.日常家事代理權(quán)的構(gòu)成要件及立法探討[J].法學(xué)雜志,2011,(7).

[1]劉曉金，羅超群.顧此，不可失彼——夫妻共有房屋第三人善意取得與隱名共有人所有權(quán)保護(hù)的平衡[A].萬(wàn)鄂湘主編.探索社會(huì)主義司法規(guī)律與完善民商事法律制度研究——全國(guó)法院第23屆學(xué)術(shù)討論會(huì)獲獎(jiǎng)?wù)撐募ㄏ拢C].人民法院出版社,2011.

[2]石丹.夫妻共有不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)下隱名共有人的保護(hù)[J].西南政法大學(xué)學(xué)報(bào),2009,(2).

[3]蔡爾津.公示公信制度下隱名所有權(quán)人權(quán)利保護(hù)路徑之探討[J].法制與社會(huì),2008,(8).

[4]林艷婷.論對(duì)夫妻共有房屋中隱名共有人的保護(hù)[J].法制與社會(huì),2009,(12).

[5]江瀅.日常家事代理權(quán)的構(gòu)成要件及立法探討[J].法學(xué)雜志,2011,(7).

[6]李明建.論夫妻日常家事代理權(quán)范圍之界定[J].長(zhǎng)沙大學(xué)學(xué)報(bào),2007,(1).

[7]劉俊芳.利益衡量視角下的善意第三人與隱名共有人的出路探究[J].特區(qū)經(jīng)濟(jì),2011,(8).