◆文 劉夢曦

北京市西城區(qū)食品藥品稽查大隊

美容美發(fā)與人們日常生活息息相關，銷售不合格化妝品的美容美發(fā)機構必將受到監(jiān)管部門的嚴厲懲處。但在面對具體案件時，執(zhí)法人員針對處罰依據(jù)及具體處罰辦法往往持有不同意見。筆者以最近查處的一起案件為例，對美容美發(fā)機構中化妝品監(jiān)管的法律依據(jù)等問題進行分析。

質量不合格的“燙發(fā)水”

近日，北京市西城區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局對轄區(qū)內某美容美發(fā)中心進行現(xiàn)場檢查時發(fā)現(xiàn)，該中心經(jīng)營的某品牌“燙發(fā)水”存在質量問題。在詢問過程中，該中心的負責人既無法提供這些化妝品生產(chǎn)廠家的相關資質、證照復印件等材料，也無法說明生產(chǎn)廠家的詳細情況。對此，西城區(qū)食藥監(jiān)管局的執(zhí)法人員立即展開立案調查。為確定該美容美發(fā)中心所用化妝品的真?zhèn)涡院蜕a(chǎn)廠家的合法性，西城區(qū)食藥監(jiān)管局對化妝品外包裝標示的生產(chǎn)廠家所在地食藥監(jiān)管局發(fā)函協(xié)查。經(jīng)當?shù)厥乘幈O(jiān)管局核查，收到的復函內容如下：“經(jīng)生產(chǎn)廠家質量部檢測，上述產(chǎn)品生產(chǎn)日期與批號不匹配，內裝產(chǎn)品無批號，判斷該產(chǎn)品為假冒產(chǎn)品?！?/p>

案件處罰的依照標準存在分歧

根據(jù)調查結果，西城區(qū)食藥監(jiān)管局判定該美容美發(fā)中心的這種行為，違反了《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第十三條規(guī)定：“化妝品經(jīng)營單位和個人不得銷售下列化妝品：第（一）項未取得《化妝品生產(chǎn)企業(yè)衛(wèi)生許可證》的企業(yè)所生產(chǎn)的化妝品”但對于案件處罰的依照標準，執(zhí)法人員產(chǎn)生了一些分歧。

部分執(zhí)法員認為，應依據(jù)《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例實施細則》第四十六條進行處罰：“有下列行為之一者，處以停產(chǎn)或停止經(jīng)營化妝品三十天以內的處罰，對經(jīng)營者并可以處沒收違法所得及違法所得二到三倍的罰款的處罰。”另有執(zhí)法人員認為，應依據(jù)《產(chǎn)品質量法》第五十條：“責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任”進行處罰此外，還有一種觀點認為，應依據(jù)《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第二十八條“處以警告，責令限期改進；情節(jié)嚴重的，可以責令其停止經(jīng)營，沒收違法所得，并且可以處違法所得二到三倍的罰款”進行處罰。

關于處罰標準還有值得探討之處

經(jīng)過商討后，執(zhí)法人員根據(jù)《衛(wèi)生部關于化妝品監(jiān)管中有關法律適用問題的批復》（衛(wèi)監(jiān)督發(fā)〔2006〕236 號）的規(guī)定及《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第二十八條的規(guī)定，對該單位進行了“警告”行政處罰，責令其限期改進違法行為，對不合格產(chǎn)品，監(jiān)督其銷毀。至此，案件的處罰工作已基本完成，但本案件所涉及的處罰標準仍有許多值得探討的地方。

如何理解“處以停產(chǎn)或停止經(jīng)營化妝品三十天以內的處罰”？《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例實施細則》第四十六條中“停止經(jīng)營化妝品”應不屬于停業(yè)行為，所指的化妝品應是涉案品種，不應是所經(jīng)營的全部化妝品。如屬于停業(yè)行為，后面不應單提出“化妝品”，而是對整個店鋪都停止經(jīng)營?！叭煲詢鹊奶幜P”最低應是一天，不應包含零天，法條中所指天數(shù)應該為自然天。

本案是否適用《產(chǎn)品質量法》？《產(chǎn)品質量法》第八條規(guī)定：“國務院產(chǎn)品質量監(jiān)督部門主管全國產(chǎn)品質量監(jiān)督工作。國務院有關部門在各自的職責范圍內負責產(chǎn)品質量監(jiān)督工作?？h級以上地方產(chǎn)品質量監(jiān)督部門主管本行政區(qū)域內的產(chǎn)品質量監(jiān)督工作。縣級以上地方人民政府有關部門在各自的職責范圍內負責產(chǎn)品質量監(jiān)督工作?！钡摲ㄖ胁]有明確指出各產(chǎn)品質量監(jiān)督部門分管的工作，目前也沒有相關規(guī)定指出食藥監(jiān)管局是否適用本法。

違法所得如何認定？在店內使用涉案化妝品燙發(fā)時收費500元，其中包含“燙發(fā)水”的銷售費用和其他費用。該化妝品在店內不單獨進行銷售，而且經(jīng)營燙發(fā)業(yè)務的主要收入是人工技術費。該化妝品購進費用50 元，占全部費用的十分之一，如將燙發(fā)費用全部認定為違法所得，理由牽強，故這些化妝品的購進價格應認定為違法所得。

這些問題均值得進一步探討。在化妝品案件中，違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》第十三條的違法行為極為普遍，如在執(zhí)法過程中，食藥監(jiān)管部門僅以“警告”的方式進行處罰，恐怕難以達到有效懲治違法行為、規(guī)范化妝品市場的監(jiān)管目的。