鐘靜

案例一

某年2月，中國(guó)某公司A與美國(guó)公司B簽訂合同，約定A從B處購(gòu)買一臺(tái)4000噸壓機(jī)。按合同規(guī)定，賣方提供的保質(zhì)期為貨物離港之日起18個(gè)月。但在合同保證期屆滿之后33個(gè)月，該壓機(jī)發(fā)生了一次大的事故。

經(jīng)專家分析論證，事故發(fā)生的原因是傳動(dòng)裝置中的一塊防松板，因金屬零件疲勞而斷裂，使得動(dòng)力不能傳遞。

按美國(guó)公司隨機(jī)器提供的使用手冊(cè)，原設(shè)計(jì)的防松裝置應(yīng)是一個(gè)方塊狀的防松鍵，美國(guó)公司在制造過程中將其更換為一塊較薄的防松板。事故發(fā)生后，美國(guó)公司以合同規(guī)定的保質(zhì)期已過，不再負(fù)擔(dān)義務(wù)為由，拒絕來中國(guó)確定事故的原因和修復(fù)壓機(jī)。中國(guó)公司只好通過自身努力將壓機(jī)修復(fù)，因此發(fā)生數(shù)百萬元人民幣的費(fèi)用，并且壓機(jī)的工作壽命也受到影響。于是，中國(guó)公司委托律師事務(wù)所向美國(guó)公司提出索賠，但美國(guó)公司卻以合同規(guī)定的保證期已過以及壓機(jī)質(zhì)量無問題、事故是中國(guó)公司使用維護(hù)不當(dāng)而致為由，拒絕談判。

案情點(diǎn)評(píng)：

本案的爭(zhēng)論焦點(diǎn)問題有兩點(diǎn)：一是在合同規(guī)定的保證期已過的情況下，中國(guó)公司是否有權(quán)獲得賠償；二是將原設(shè)計(jì)的防松鍵更換為防松板是否構(gòu)成貨物與合同不符。

本案依據(jù)的是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（以下簡(jiǎn)稱《公約》）第四十條以下三個(gè)適用條件：

第一、貨物不符合

本案事故的原因是由于傳動(dòng)裝置中的防松板因零件疲勞斷裂所致。按合同規(guī)定，壓機(jī)設(shè)計(jì)的某些圖紙是要經(jīng)過中國(guó)公司的批準(zhǔn)才能通過的，但導(dǎo)致事故發(fā)生的傳動(dòng)防松部件，并不屬于需要中國(guó)公司批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)，合同的附件也沒有要求這里必須使用防松鍵。因此，美國(guó)公司可以對(duì)這部分無須經(jīng)用戶批準(zhǔn)的部件，加以變更。因此從合同法上講，美國(guó)公司使用防松板代替了防松鍵，這一行為本身并不構(gòu)成違約。

至于美國(guó)公司所做的變更是否在技術(shù)上是合理的，為此雙方各自聘請(qǐng)了技術(shù)專家出庭提供專家證言，美國(guó)專家通過技術(shù)分析認(rèn)為，用防松板代替防松鍵功能效果不受影響，甚至更好。因此，仲裁庭認(rèn)為中國(guó)公司沒有舉出充分的證據(jù)證明防松板的功能效果比原來設(shè)計(jì)的防松鍵差。

但是，中方同時(shí)提出的另一點(diǎn)是，無論防松板和原來設(shè)計(jì)的防松鍵相比有無不當(dāng)，這一制造上的變更使得它的安裝變得更加復(fù)雜麻煩，而美國(guó)公司沒有對(duì)因其改變?cè)O(shè)計(jì)而變得復(fù)雜的安裝做出說明并告知不適當(dāng)安裝的危險(xiǎn)性，他們的技術(shù)人員到中國(guó)公司現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)證時(shí)也沒有提出這一點(diǎn)。

這一點(diǎn)被仲裁庭所采納，認(rèn)為雖然將防松鍵變更為防松板本身不能證明有什么不當(dāng)，但改用了防松板后，使得其安裝變得復(fù)雜，容易出現(xiàn)多種安裝上的失誤，而這些安裝上的錯(cuò)誤都會(huì)導(dǎo)致防松功能的失效并導(dǎo)致事故的發(fā)生。因此，美國(guó)公司在這一設(shè)計(jì)上的變更，且沒有對(duì)變更后的安裝做出適當(dāng)?shù)恼f明，加上存在各種錯(cuò)誤安裝的可能性使得這一變更是很危險(xiǎn)的，這兩者結(jié)合使得實(shí)際交付的貨物不符合合同。

第二、賣方已知道或不可能不知

合同法的基礎(chǔ)是契約自由的原則，合同當(dāng)事人自愿訂立的保證期條款應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)和執(zhí)行，而《公約》第四十條的適用就是否定了當(dāng)事人約定的保證期的效力。因此，通常認(rèn)為這一條只是在特別的情形或例外的情形之下才適用的。這里的問題是如何掌握判定“已知道或不可能不知道”的標(biāo)準(zhǔn)的問題。

結(jié)果：接受中國(guó)公司委托的律師事務(wù)所依據(jù)以下簡(jiǎn)稱《公約》第四十條的相關(guān)規(guī)定，提起仲裁，最終仲裁庭裁定，美國(guó)公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。在此情況下，美國(guó)公司同意賠償并提出和解，中國(guó)公司不久即收到美國(guó)公司支付的賠償款 100多萬美元，此案圓滿得到解決。

案例二

一位自稱為“江蘇省洪達(dá)機(jī)械集團(tuán)常州分公司經(jīng)理”的“中介人”主動(dòng)與蘇北某機(jī)械廠發(fā)函聯(lián)系業(yè)務(wù)，要求訂購(gòu)數(shù)百噸出口鑄件，產(chǎn)品須經(jīng)商檢部門檢驗(yàn)合格并出具檢驗(yàn)證書，貨款以L/C即信用證形式支付。

“中介人”提出要求：廠家若有能力承擔(dān)此批業(yè)務(wù)，即可與外商簽訂合同，工廠在收到外商開出的信用證后，必須支付中介費(fèi)10萬余元。

由于此批出口鑄件工藝簡(jiǎn)單、數(shù)量大、單價(jià)高，該廠領(lǐng)導(dǎo)十分重視，馬上組織力量根據(jù)對(duì)方提供的圖紙進(jìn)行了試制，并生產(chǎn)出一小批樣品。工廠有關(guān)人員在赴常州簽約的前一天，前往商檢部門了解辦理商檢手續(xù)事宜。商檢人員根據(jù)職業(yè)敏感和豐富經(jīng)驗(yàn)，當(dāng)即認(rèn)破其中騙局，并及時(shí)提醒了工廠，使企業(yè)得以避免了一次巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

案情點(diǎn)評(píng)：

據(jù)了解，一些有關(guān)企業(yè)均收到過此類出口鑄件業(yè)務(wù)聯(lián)系函，為避免有關(guān)企業(yè)上當(dāng)受騙，現(xiàn)將這類詐騙活動(dòng)的手法和特點(diǎn)予以披露。

一、買方以高價(jià)求購(gòu)大批量出口鑄鐵件為名，鑄件均為“爐條”、“爐蓋”、“井蓋”、“法蘭盤”等簡(jiǎn)單鑄件。

二、買方在鑄件加工合同的技術(shù)要求中隱藏一些含糊不清、似是而非的質(zhì)量用語來迷惑廠家，要求企業(yè)按圖紙要求生產(chǎn)、商檢，而生產(chǎn)出來的產(chǎn)品卻不可能達(dá)到要求。如“鑄件表面應(yīng)光潔”、“鑄件不得有裂紋、氣孔、砂眼、縮孔、夾渣及其他缺陷”，生產(chǎn)企業(yè)一般不會(huì)注意這兩條質(zhì)量要求里面隱含著另一層含義：任何一個(gè)鑄件只要買方認(rèn)為不光潔或是含有上述任何一種缺陷，即使此缺陷微小到可以忽略不計(jì)，也是不合格品。照此加工要求，不論工廠的鑄造水平多高，也達(dá)不到要求。

三、買方往往通過同伙中介的形式，利用企業(yè)急于承接出口國(guó)際業(yè)務(wù)的心理，要求企業(yè)支付“中介費(fèi)”或者交納保證如期交貨的“反保證金”。

四、買方打著“信用證付款”和“商檢部門檢驗(yàn)”招牌，顯得很正規(guī)，企業(yè)生產(chǎn)卻并不能立即使用對(duì)方開出的信用證進(jìn)行打包貸款，因?yàn)橘I方規(guī)定廠家在其產(chǎn)品經(jīng)商檢部門檢驗(yàn)合格，再經(jīng)買方復(fù)驗(yàn)后才能啟用。而對(duì)方開出的信用證有效期一般都較短，企業(yè)生產(chǎn)出產(chǎn)品后，商檢無法依圖紙要求進(jìn)行檢驗(yàn)，買方人員則借故拖延時(shí)間，繼而下落不明，待企業(yè)發(fā)覺時(shí)，買方的信用證已到期，此時(shí)，買方則反告企業(yè)不能在規(guī)定期限內(nèi)生產(chǎn)出符合圖紙要求的產(chǎn)品，要和企業(yè)打官司。企業(yè)不但白白損失“中介費(fèi)”或“反保證金”，而且投入生產(chǎn)的大額費(fèi)用也無法收回（此種鑄件非標(biāo)準(zhǔn)件，國(guó)內(nèi)無市場(chǎng)），還被推上被告席，落得雞飛蛋打的結(jié)局。

由于不法分子進(jìn)行欺詐的手段隱密，又以“高價(jià)”訂貨為誘餌，不少企業(yè)被這“天上掉下的餡餅”所迷惑，全國(guó)已有十幾個(gè)企業(yè)被不法分子用此類手法詐騙，被騙金額達(dá)上百萬元，直接損失近千萬元。

上述事例告誡國(guó)內(nèi)企業(yè)，在從事涉外貿(mào)易活動(dòng)時(shí)，一定要加強(qiáng)自身的保護(hù)和防范意識(shí)，遇到類似業(yè)務(wù)時(shí)，一定要“三思而后行”，對(duì)有關(guān)出口加工合同的專業(yè)要求自我把握不準(zhǔn)時(shí)，一定要向行業(yè)主管部門或?qū)I(yè)外貿(mào)公司請(qǐng)教，同時(shí)要加強(qiáng)與商檢部門的聯(lián)系，切不可貿(mào)然行事，避免企業(yè)不必要的經(jīng)濟(jì)損失，以保證企業(yè)的外貿(mào)出口健康發(fā)展。