馬力生 趙然

這是一篇描述九龍縣彝族婚姻習(xí)慣法的調(diào)研報(bào)告，是根據(jù)對(duì)四川西部甘孜州九龍縣的實(shí)地考察而寫成的。報(bào)告旨在說(shuō)明彝族婚姻習(xí)慣法（彝族人的婚姻傳統(tǒng)、禮俗）對(duì)于解決彝族社會(huì)婚姻問題的功能，同時(shí)延伸說(shuō)明習(xí)慣法不僅沒有與國(guó)家制定法產(chǎn)生矛盾，而是與之相輔相成的。對(duì)現(xiàn)代法律的發(fā)展有借鑒意義。

這個(gè)調(diào)研的范圍并不大。目前，調(diào)查者收集到的資料如下：14位受訪者的訪談?dòng)涗洠?5份九龍縣人民調(diào)解協(xié)議書，13份九龍縣人民法院調(diào)解書。但感到慶幸的是，在一個(gè)特定的區(qū)域內(nèi)婚俗的差異不大，不會(huì)因?yàn)橐妥逶诰琵埧h的婚俗是這樣，到了另一個(gè)縣就是那樣；不過(guò)云南、貴州地區(qū)的彝族婚俗與四川彝族婚俗在形式和內(nèi)容上會(huì)有些差別。這個(gè)研究只能說(shuō)是對(duì)少數(shù)民族習(xí)慣法甚至是對(duì)中國(guó)國(guó)家制定法宏觀研究一點(diǎn)微不足道的補(bǔ)充，從了解到分析這些傳統(tǒng)、習(xí)俗，調(diào)查者發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)對(duì)維護(hù)社會(huì)秩序的重要性。

中國(guó)農(nóng)村習(xí)俗與傳統(tǒng)遭受著城市化與現(xiàn)代化的沖擊，它原有的互助體系、內(nèi)部解決問題的機(jī)制出現(xiàn)失衡。以前有大隊(duì)公社、村長(zhǎng)等去處理村里的瑣事，但是現(xiàn)在他們都不能再擔(dān)任這些角色，村里的瑣事沒有人去處理了，原有的干預(yù)機(jī)制真空出現(xiàn)真空。但尋求司法途徑解決，當(dāng)事人不一定接受裁判的結(jié)果，反而有可能加劇矛盾。

研究彝族婚姻習(xí)慣法，因?yàn)橐妥宓幕橐鰝鹘y(tǒng)保持的較為完善，還發(fā)揮著穩(wěn)定彝族社會(huì)的作用，這也得益于國(guó)家對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)的尊重而保留下來(lái)的，所以現(xiàn)在我們有機(jī)會(huì)去研究傳統(tǒng)的力量和價(jià)值，也可稱其為法治的本土資源。

一、調(diào)研區(qū)域

（一）調(diào)研區(qū)域的界定

為了對(duì)彝族婚姻習(xí)慣法進(jìn)行深入細(xì)致的研究，研究人員有必要把自己限定在一個(gè)較小的區(qū)域來(lái)進(jìn)行。這種考慮是更為實(shí)際的。調(diào)查者需要容易接近被調(diào)查者，這樣可以近距離的觀察和訪談，建立信任關(guān)系。另一方面，調(diào)查的區(qū)域也不宜太小，區(qū)域太小就妨礙獲得人們生活完整的切片。

曾有學(xué)者討論過(guò)調(diào)研范圍這個(gè)基本問題，基本上達(dá)成一致意見，在調(diào)研初期，把調(diào)研范圍限定在村一級(jí)的單位最為合適。但村只是作為一個(gè)中心，在后期還可以擴(kuò)大到村臨近的市鎮(zhèn)。以村為單位進(jìn)行調(diào)查，可以更好地觀察村民的親屬關(guān)系、權(quán)力的分配、各類經(jīng)濟(jì)組織、宗教及信仰的皈依等種種社會(huì)聯(lián)系，及各種關(guān)系如何發(fā)生影響?，F(xiàn)在，村的情況發(fā)生了很大的變化，交通條件和信息傳播條件的改善降低了農(nóng)村人口流動(dòng)到城市的成本，這也導(dǎo)致了農(nóng)村老齡人口比例的增高，同時(shí)也破壞了農(nóng)村原有的社會(huì)聯(lián)系。農(nóng)村人在市鎮(zhèn)中又形成新的聯(lián)系，我們要研究各種社會(huì)聯(lián)系就要順著他們的流動(dòng)路徑來(lái)到市鎮(zhèn)進(jìn)行調(diào)查。

對(duì)一個(gè)小的單位進(jìn)行調(diào)研得出的結(jié)論并不一定適合其他單位。這個(gè)結(jié)論可以作為一個(gè)假設(shè)，也可以在調(diào)研其他單位或更大的單位時(shí)作為一個(gè)比較材料。這是獲得更為客觀的科學(xué)結(jié)論的可靠方法。

（二）地理狀況

我選擇的調(diào)查地點(diǎn)是九龍縣，位于甘孜藏族自治州東南部，處在雅安、涼山、甘孜三市州的結(jié)合部。九龍縣面積有6770平方公里，轄1鎮(zhèn)17鄉(xiāng)，總?cè)丝?.2萬(wàn)。在中東部省份，一個(gè)鄉(xiāng)的人口規(guī)模差不多和這個(gè)縣是一樣的。

九龍縣位于攀西平原與青藏高原過(guò)渡地帶，多高山、河谷，地形復(fù)雜、雨量充沛、日照充足，呈典型立體氣候。良好的氣候?yàn)楫?dāng)?shù)氐姆N植也提供良好的條件，但地形卻使當(dāng)?shù)氐慕煌ê懿环奖?，從縣城到我調(diào)研的另外一個(gè)鄉(xiāng)要花費(fèi)兩個(gè)多小時(shí)車程，這還是天氣較好的狀況下，而同樣的距離花在平原地區(qū)卻只要不到20分鐘。山地地貌限制了區(qū)域間的交流，而且為人口提供的土地非常有限，使彝族人不得不分開居住從而獲得更大空間進(jìn)行土地開發(fā)。

九龍縣民族構(gòu)成以藏、漢、彝為主體，還有回、苗、白、瑤、羌、土等其他十二個(gè)少數(shù)民族，藏、漢、彝幾乎每個(gè)占三分之一，各民族混雜聚居為民族文化的傳播提供了便利，少數(shù)民族與漢族的生活方式以及習(xí)俗都趨向同一。

（三）經(jīng)濟(jì)背景

九龍縣地處山區(qū)，擁有較為豐富的礦產(chǎn)資源和動(dòng)植物資源，有瓦灰山、洪壩兩個(gè)省級(jí)自然保護(hù)區(qū)。全縣河流眾多，水資源很豐富，現(xiàn)在九龍縣的水資源全部開發(fā)完畢。

當(dāng)你坐車穿梭在九龍縣的山路上，你幾乎看不到成片的莊稼地，道路兩旁的人家在門口種上少量的玉米和其他糧食作物以及蔬菜，供自己家里食用。有人會(huì)在院子里養(yǎng)兩到三頭豬，有的人家還有果樹。村里的大部分人都在工作，老年人也一樣，所以在鄉(xiāng)村里小賣部很多。山上有梨樹、核桃樹、葡萄樹等經(jīng)濟(jì)林，一些家庭會(huì)選擇進(jìn)行商業(yè)交易。

九龍縣的氣候較為濕潤(rùn)，又有充足的光照，各種經(jīng)濟(jì)作物相對(duì)來(lái)說(shuō)都比較豐富。但因?yàn)橥恋赜邢?，縣城的蔬菜都要從成都和西昌那邊運(yùn)輸過(guò)來(lái)，所以縣城餐飲的價(jià)格相對(duì)就高一些。

縣政府正在對(duì)交通進(jìn)行改善，道路修好后從九龍到成都的時(shí)間會(huì)進(jìn)一步縮短，而縣域內(nèi)人們的出行也變得更加方便。

（四）選擇該調(diào)查區(qū)域的理由

九龍縣有下列值得注意和研究之處：

1.九龍縣主要由藏、漢、彝三個(gè)主要的民族構(gòu)成，這三個(gè)民族的人口數(shù)量都基本上分別占總?cè)丝诘娜种弧Ｈ齻€(gè)民族長(zhǎng)期混居在一起，各民族的文化相互交流很充分，彝族人自己認(rèn)為漢化程度都非常高了。在這樣一個(gè)多民族的地區(qū)進(jìn)行彝族婚姻習(xí)慣法調(diào)研，會(huì)讓調(diào)研內(nèi)容更加豐富，有的人一直堅(jiān)守自己的傳統(tǒng)文化，另外一些人會(huì)保持一種開放的態(tài)度，具有多文化的特點(diǎn)。他們會(huì)對(duì)自己民族的文化和其他民族文化進(jìn)行對(duì)比，會(huì)告訴你對(duì)比后的感受與認(rèn)識(shí)。與單純?cè)谝粋€(gè)單一的民族聚居區(qū)調(diào)研相比較，這里的感受就更為豐富了。

2.九龍縣距離成都較近，交通相對(duì)發(fā)達(dá)。交通條件的改善確實(shí)使居住在本地的民眾有更多機(jī)會(huì)了解外界信息，而在思想上更為“開化”，否則，長(zhǎng)期受到交通閉塞的限制，人們逐漸認(rèn)為自己的價(jià)值、經(jīng)驗(yàn)才是正確的，與外界交流起來(lái)就變得困難。

3.特殊的便利條件。由于時(shí)間、經(jīng)費(fèi)有限，要在短時(shí)間內(nèi)完成調(diào)研是件困難的事情。和我一起進(jìn)行調(diào)研的調(diào)查者對(duì)這里非常熟悉，他幫助介紹熟人，我和訪談對(duì)象接觸起來(lái)就順利多了，他們?cè)敢飧嬖V你他們的想法。

本次調(diào)研歷時(shí)一周。在這段時(shí)間內(nèi)，調(diào)查者自然不能對(duì)彝族的婚姻習(xí)慣法有非常細(xì)致的認(rèn)識(shí)和分析，但是這一周的調(diào)研卻有重要的意義。我所收集的材料，足以對(duì)彝族婚姻習(xí)慣法進(jìn)行初步的分析。

（五）選擇這種調(diào)研方法的理由

調(diào)研最重要的就是要使用科學(xué)的方法，由于我對(duì)問卷調(diào)研方法存在某種偏見，所以選擇了定性研究中的非結(jié)構(gòu)式訪談法。這種調(diào)研方法的結(jié)果在數(shù)據(jù)上并不怎么讓人覺得靚麗，同時(shí)有人也對(duì)其調(diào)研結(jié)論的普遍性、代表性產(chǎn)生懷疑，但這種方法能夠幫我們找到問卷所問不出的細(xì)節(jié)，而且使調(diào)查者有機(jī)會(huì)去感受調(diào)查對(duì)象現(xiàn)實(shí)生活。

在這個(gè)大數(shù)據(jù)時(shí)代，人們會(huì)更青睞耀眼的各種代表性的數(shù)據(jù)，但這些數(shù)據(jù)是怎樣得來(lái)的，卻讓我感到憂慮，因?yàn)槲覀兛吹剑恍┯忻膶W(xué)者也會(huì)胡編一個(gè)數(shù)據(jù)放到自己的論文里，一些不負(fù)責(zé)任的媒體東拉西扯把各種數(shù)據(jù)塞到自己的文章中吸人眼球。我并不是說(shuō)今后我們就不要搞定量研究，不講數(shù)據(jù)了，這個(gè)時(shí)代畢竟是數(shù)據(jù)的時(shí)代，但是我們要學(xué)會(huì)分辨真?zhèn)危囵B(yǎng)這樣的能力，不要?jiǎng)e人說(shuō)了一個(gè)什么數(shù)字，就輕易相信了。同時(shí)也不能忽視定性研究，對(duì)于搞社會(huì)科學(xué)研究的人來(lái)說(shuō)，定性研究也非常有價(jià)值。

二、九龍縣彝族婚姻習(xí)慣法之概述

（一）結(jié)婚

1.彝族人結(jié)婚習(xí)慣的基本概況。21世紀(jì)以前，彝族人為子女尋找配偶的方式在外人來(lái)看，存在很多不合理、守舊的成分，如娃娃親、父母或家族包辦婚姻等現(xiàn)象廣泛存在。在我的受訪者中就有一位，他就是定的娃娃親。很長(zhǎng)時(shí)間以來(lái)，人們對(duì)娃娃親是有偏見的，認(rèn)為這是一種干涉婚姻自由的做法，對(duì)婚姻雙方都是不公平的。雖然，現(xiàn)在彝族依然有定娃娃親現(xiàn)象，但并不是常人想的那樣男女之間的婚戀自由被無(wú)端干涉。即便放在以往，也沒有客觀的數(shù)據(jù)表明娃娃親男女的幸福指數(shù)就低于婚戀自由男女的幸福指數(shù)。而當(dāng)我問起被訪者對(duì)娃娃親的看法時(shí)，他并未認(rèn)為對(duì)自己有什么不好的影響，娃娃親沒有使自己的生活變得糟糕?，F(xiàn)在，包辦婚姻的現(xiàn)象正在減少，婚姻自由的新氣象相對(duì)普遍。大部分家庭都尊重子女的婚戀自由，不去干涉，因?yàn)閮蓚€(gè)人非要被家長(zhǎng)撮合到一起，以后過(guò)起日子來(lái)不幸福也是件麻煩的事情。彝族社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)生了重大的改變，這都得益于交通發(fā)展、經(jīng)濟(jì)條件改善、城市建設(shè)、網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)展等因素。這些因素的出現(xiàn)或改善為彝族人離開農(nóng)村進(jìn)入城市接受新事物提供了便利。人們的觀念變得更為開放。

男女雙方接觸以后，覺得對(duì)方可以成為伴侶，然后會(huì)告知家長(zhǎng)，家長(zhǎng)們?cè)偻ㄖ迦松塘俊杉胰硕加X得合適，男方會(huì)帶著自己的族人代表來(lái)女方家中提親，女方族人在提親的日子會(huì)商量一個(gè)聘金數(shù)，男方可以全部把聘金給女方或給部分聘金。除了給聘金，男方還要帶著酒以及其他禮品。女方家族成員在與男方交流過(guò)程中對(duì)男方的印象很好，有可能還會(huì)減免男方的聘金，這就要看男子的表現(xiàn)了。

雙方家族成員交流愉快，他們會(huì)選擇一個(gè)良辰吉日定為結(jié)婚的日子。結(jié)婚時(shí)，女方的父母及其女性家族成員是不參加婚禮的，只有女方的舅舅和叔叔參加婚禮，他們是女方家族重要的人?；槎Y辦完后，女方會(huì)過(guò)一段時(shí)間才和男方生活在一起，可能是幾個(gè)星期或幾個(gè)月，甚至是兩三年。不過(guò)現(xiàn)在一般都是個(gè)把星期，兩人就正式生活了，當(dāng)有了孩子之后，年輕夫婦就和家長(zhǎng)正式分家了，從此他們有了自己的共同財(cái)產(chǎn)。

2.彝族人結(jié)婚習(xí)俗中的聘金制度。傳統(tǒng)社會(huì)，男女之間結(jié)婚前要定婚約，而實(shí)現(xiàn)婚約關(guān)鍵性的一步是給對(duì)方聘金。一旦給了對(duì)方聘金，就對(duì)雙方形成了約束力。長(zhǎng)期以來(lái)，學(xué)者們對(duì)聘金給予了不同的理解，大致形成兩種學(xué)說(shuō)，一個(gè)是贈(zèng)與說(shuō)，一個(gè)是定金說(shuō)。聘金，也稱為彩禮、定禮、聘財(cái)?shù)取?/p>

漢族也叫彩禮、聘禮，彝族叫聘金，其實(shí)都是一樣的意義。聘金是在訂婚當(dāng)天談妥的，數(shù)額是女方家族定的，男方?jīng)]有討價(jià)還價(jià)的可能。當(dāng)然，聘金數(shù)額也是要根據(jù)男方家庭情況而定，定的太高，對(duì)方給不起也不行；定的太低，有損女方家族的面子，女方父母也怕女子嫁到男方得不到好的對(duì)待，因?yàn)槟闶腔ê鼙阋说腻X娶來(lái)的。所以聘金的數(shù)額既要符合男方實(shí)際，也要體現(xiàn)女方價(jià)值。

雖說(shuō)漢族男子也給女方家里一定的聘禮，數(shù)額高低不等，但與彝族的意義卻是不同的。起初，據(jù)彝族人說(shuō)，聘金是男方給女子父母的撫養(yǎng)費(fèi)，父母養(yǎng)育了女子這么多年，現(xiàn)在嫁出去了，男方自然要對(duì)女方的父母進(jìn)行一定的補(bǔ)償。很多人認(rèn)為聘金就是買賣女子的“身價(jià)錢”，是男女不平等的原因之一，因?yàn)檫@會(huì)讓人們覺得，女子是被男子買來(lái)的，在家庭中女子地位就低。雖然這種看法有一定道理，或許古時(shí)候彝族社會(huì)確實(shí)就是這樣認(rèn)為的，但現(xiàn)在的彝族人并不這么認(rèn)為，他們覺得聘金是婚姻關(guān)系的“保證金”，是面子的體現(xiàn)，是女子價(jià)值的衡量。不管怎么說(shuō)，“身價(jià)錢”這種說(shuō)法帶有很大的偏見，站在他們的角度考慮，女子的父母怎么可能把自己的女兒賣給別人呢，這對(duì)家族的榮譽(yù)也是一種詆毀呀，賣女子本身就表示自己要把自己的地位降低，哪個(gè)家族會(huì)這么做。而且，男女結(jié)婚后第一年，新婚夫婦要回到女方家中拜年，女方的親友代表都會(huì)到現(xiàn)場(chǎng)來(lái)，男方給這些親友拜年時(shí)，親友們都會(huì)給男方紅包，有的男方收到的紅包可能還要超過(guò)當(dāng)時(shí)付出的聘金。

況且，我們從一些現(xiàn)象就能看出，聘金并不是“身價(jià)錢”。我的訪談對(duì)象中有四位，女方都沒有要男方的聘金，直接就結(jié)婚了，不過(guò)其中一位是娃娃親，他的妻子是他的表妹。這幾位訪談對(duì)象認(rèn)為不要聘金也很正常，因?yàn)榕绞窍矚g男方這個(gè)人，覺得男方是有發(fā)展前途的，所以可以不要聘金。還有一位訪談對(duì)象，對(duì)方提出的聘金數(shù)額對(duì)他來(lái)說(shuō)有點(diǎn)承受不起，所以女方要給他降低聘金，但他還是堅(jiān)持一開始的數(shù)額，因?yàn)樗X得這個(gè)女子對(duì)他來(lái)說(shuō)是很寶貴的，他想盡辦法也要弄到那個(gè)數(shù)額的聘金。從這些案例中，我們很清楚地看出，聘金并不是“身價(jià)錢”。

聘金在彝族還有很深的寓意。彝族有句俗話說(shuō)，“聘金是一輩子的事情”。就是說(shuō)，這個(gè)聘金你可以用一輩子的時(shí)間來(lái)支付，寓意兩個(gè)人在一起要一生一世。這就是古彝族社會(huì)對(duì)聘金的理解，對(duì)美好婚姻的向往。當(dāng)然，買賣婚姻在彝族社會(huì)是存在的，靠婚姻借機(jī)斂財(cái)或是想要飛黃騰達(dá)的現(xiàn)象也是存在的。但漢族在傳統(tǒng)社會(huì)也是這樣的，這也是生產(chǎn)力不發(fā)達(dá)造成的，婚姻是有它自己任務(wù)的，并不是兩性之間的事情，它肩負(fù)著整個(gè)社會(huì)發(fā)展的責(zé)任，它對(duì)個(gè)人之間的感情有時(shí)是不去考慮的或者是不應(yīng)該考慮的。

我們不能一說(shuō)到錢就聞到銅臭味，這是社會(huì)規(guī)則的一部分，錢對(duì)人們的行為有一定的約束作用。聘金也不一定非要一次性支付，當(dāng)然我們理想中的效果是用一輩子的時(shí)間來(lái)支付的，但這還要由現(xiàn)實(shí)情況來(lái)定。如果女方對(duì)男方的印象好，有的會(huì)降低聘金的數(shù)額甚至是免去聘金，這都是談出來(lái)的，有很濃厚的人情在里面。不過(guò)彝族人結(jié)婚也出現(xiàn)了不好的風(fēng)氣，聘金數(shù)額越來(lái)越高，經(jīng)濟(jì)條件不好的人家是很難拿出錢來(lái)的。訂婚時(shí)的聘金都是有不成文的規(guī)定的，初中畢業(yè)的女孩子就能要到9萬(wàn)的聘金，大學(xué)及以上學(xué)歷畢業(yè)的女孩子的聘金數(shù)額會(huì)更高，對(duì)此政府內(nèi)部達(dá)成協(xié)議，在政府機(jī)關(guān)工作的人員訂婚時(shí)的聘金不能超過(guò)9萬(wàn)元。雖然政府對(duì)內(nèi)部人員是這樣規(guī)定的，但很難保證有人私底下會(huì)送更多的錢來(lái)獲得更大的優(yōu)勢(shì)。這種風(fēng)氣也是近幾年才出現(xiàn)的，究其原因，據(jù)我的一位訪談對(duì)象說(shuō)，這是男多女少造成的。

在離婚的時(shí)候，聘金是作為賠償/補(bǔ)償對(duì)方的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。如果是女方提出離婚，男方是要收回聘金的，而且還要按照聘金的倍數(shù)進(jìn)行賠償/補(bǔ)償；如果是男方提出離婚，男方的聘金收不回來(lái)，還要按照聘金的數(shù)額的倍數(shù)對(duì)女方進(jìn)行賠償/補(bǔ)償。聘金在這個(gè)時(shí)候可以作為婚姻的“保證金”，所以彝族社會(huì)的離婚率很低，人們輕易不敢離婚。

（二）離婚

1.彝族人離婚制度的基本介紹?；橐鰧?duì)于彝族人來(lái)說(shuō)不是兒戲，彝族有一句俗語(yǔ)“什么事情都能開玩笑，只有婚姻不能用來(lái)開玩笑”，雖然說(shuō)家族和家庭對(duì)年輕男女戀愛不會(huì)去干涉，但結(jié)婚也不是那么容易，主要擔(dān)心民族習(xí)俗間產(chǎn)生沖突。有人認(rèn)為彝族婚姻不自由，男女因?yàn)榧冋娴膼矍橄朐谝黄鹁蛻?yīng)該在一起。有些家庭干涉婚姻其實(shí)也是對(duì)其婚后生活的考慮，因?yàn)橐妥迳鐣?huì)一些習(xí)俗是其他民族不能理解的，如果兩個(gè)人在一起生活很容易因?yàn)檫@些生活瑣事而產(chǎn)生矛盾，導(dǎo)致婚姻雙方不幸福。

離婚更是彝族人不敢輕慢的事情，這關(guān)系到兩個(gè)家族各方面的問題，所以離婚在某種程度上不是兩個(gè)人之間的事情，而是兩個(gè)家族的事情。一旦雙方提出離婚，家族就會(huì)介入進(jìn)來(lái)，至于怎樣介入也要看情況而定。如果這個(gè)彝族人是在城里工作的政府工作人員，或者是其他有較高社會(huì)地位的職業(yè)的從業(yè)人員，其能夠經(jīng)濟(jì)獨(dú)立，家庭在家族內(nèi)也有一定影響力，那么家族就不干涉他們的離婚自由；還有就是雙方能夠協(xié)商好，彼此都比較通情達(dá)理，那么男女之間把孩子撫養(yǎng)問題、財(cái)產(chǎn)分割問題協(xié)商好，只要告知家族，家族一般也不會(huì)干涉；但大部分的離婚事宜都要家族出面，男女雙方會(huì)選擇家族出面來(lái)處理此事，從某種程度上我們也可以說(shuō)這是“離婚不自由”，但這是我們所謂的具有現(xiàn)代人權(quán)觀念的現(xiàn)代人主觀刻意要認(rèn)為這個(gè)不自由還是事實(shí)上的不自由，這個(gè)還值得討論。報(bào)告中會(huì)對(duì)這個(gè)問題有所闡述。

那些雙方能夠協(xié)商好的，家族也不會(huì)出面的離婚問題暫且就不討論，該調(diào)研更關(guān)注的是家族干預(yù)離婚的情況。某一方提出離婚后，家族內(nèi)部先進(jìn)行討論，首先是勸和不勸離，這是人之常情了，經(jīng)過(guò)內(nèi)部討論取得一致意見后，雙方家族關(guān)系處理好的話，兩個(gè)家族的知名人士或族長(zhǎng)會(huì)到一起協(xié)商此事，是離還是不離。這里有一個(gè)誰(shuí)主動(dòng)提出離婚的問題，如果女方主動(dòng)提出離婚，這可能是對(duì)男方家族的不尊重，對(duì)其聲譽(yù)有不好的影響，女方就會(huì)被認(rèn)為是過(guò)錯(cuò)方。當(dāng)然，如果男方主動(dòng)提出離婚也是這種情況，女方家族也認(rèn)為自己受到不尊重甚至是侮辱，大家一般就不能心平氣和地坐下來(lái)協(xié)商了。這和漢族（也僅指我了解的漢族）不一樣，漢族男方或女方的親屬會(huì)置身事外，從一個(gè)中立者的角度參與進(jìn)來(lái)——如果他們?cè)敢獾脑?，有的情況下，他們不是責(zé)備對(duì)方，反而會(huì)把責(zé)任放到自己這一方的孩子身上，教導(dǎo)他們家庭和睦要多付出，還要主動(dòng)去讓自己這一方的孩子安慰對(duì)方。漢族一般家庭都是單獨(dú)過(guò)的，沒有什么家族意識(shí)，一個(gè)漢族家的女兒嫁出去了，她就很少再參與家里的事情了。但彝族卻不是這樣，為了維護(hù)家族的聲譽(yù)與穩(wěn)定，家族內(nèi)部成員一般會(huì)認(rèn)為主動(dòng)提出離婚的一方是錯(cuò)的，當(dāng)然也不是絕對(duì)，只是說(shuō)普遍上是這樣一個(gè)情況。

如果一方在勸和的情況下還堅(jiān)持要離婚，兩家族就很難再坐下來(lái)談了，他們會(huì)各自找中間人作為溝通的橋梁，幫助兩個(gè)家族傳情達(dá)意。中間人了解情況之后會(huì)嘗試調(diào)解，調(diào)解不成就開始處理?yè)狃B(yǎng)與財(cái)產(chǎn)分割的問題。撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割不是小問題，只有雙方達(dá)成一致意見后，離婚的整個(gè)程序才算完成，他們可能因這些問題產(chǎn)生較大的爭(zhēng)議，如果中間人都不能處理好離婚這個(gè)事情，就只能尋求法院解決了。法院的調(diào)解或判決一般會(huì)接受，但有的人也會(huì)爭(zhēng)來(lái)爭(zhēng)去，很不好達(dá)成一致。一位九龍縣前法院院長(zhǎng)說(shuō)，法院在處理離婚案件時(shí)，彝族的離婚案件是最難處理的，因?yàn)樗麄兛偸遣缓眠_(dá)成一致意見，但現(xiàn)在彝族離婚案件已經(jīng)比較少了，大多數(shù)還是通過(guò)家族解決的。

這里還要談一下離婚的理由。主動(dòng)提出離婚的人有可能成為過(guò)錯(cuò)方，這要分析具體情況了。離婚都會(huì)有不同的理由，而每種離婚理由會(huì)產(chǎn)生不同的后果。我們前面已經(jīng)提到了婚姻對(duì)彝族人來(lái)說(shuō)是非常嚴(yán)肅的、重要的。非常保守的家族，家族中的年輕人的婚姻是不能由自己做主的，也就是說(shuō)，婚姻不再是個(gè)人的事情，而是家族的事情，要聽從家族的安排，你的離婚問題也要家族來(lái)安排。甚至也可以這樣理解，有時(shí)候家族就是個(gè)人，個(gè)人就是家族。除了以感情不和為由提出離婚的，彝族婚姻離婚的正當(dāng)理由與婚姻法規(guī)定的可以離婚情形都是契合的，如虐待家庭成員、吸毒、賭博、有不正當(dāng)男女關(guān)系的，都是離婚的正當(dāng)理由。但彝族婚姻習(xí)慣法實(shí)施起來(lái)更加有效，而我們經(jīng)常為國(guó)家制定法處理離婚問題繁瑣不盡人意而惱火，彝族基本上不存在這些問題。彝族社會(huì)是一個(gè)熟人社會(huì)，大家都生活在一個(gè)村子里，你做什么村子里的人也都一清二楚，如果犯了錯(cuò)很難掩蓋，農(nóng)村社會(huì)就是這樣的。你也不能隨意欺負(fù)對(duì)方，因?yàn)閷?duì)方有家族的保護(hù)，雖然姑娘結(jié)婚后被認(rèn)為是“潑出去的水”，可一旦鬧離婚，這就關(guān)系的家族的榮譽(yù)了。如果男女一方有上述行為，另一方主動(dòng)提出離婚就不會(huì)成為過(guò)錯(cuò)方。如果沒有上述行為而以感情不和或其他理由提出離婚的，一方主動(dòng)提出離婚就會(huì)成為過(guò)錯(cuò)方，過(guò)錯(cuò)方可能承擔(dān)不同的賠償/補(bǔ)償責(zé)任。如果主動(dòng)提出離婚的是男方，男方付出的代價(jià)最高可能是凈身出戶。有的也要根據(jù)男方家族的實(shí)力，如果男方家族要比女方家族強(qiáng)大的多，賠償是肯定的，但可能不至于凈身出戶，結(jié)果好壞主要還是看家族的背景了。如果有一方出現(xiàn)了上述那幾種行為而導(dǎo)致另一方提出離婚，過(guò)錯(cuò)方就要不定額度的賠償了，這屬于離婚的正當(dāng)理由，過(guò)錯(cuò)方家族就沒有任何怨言了。

我國(guó)《婚姻法》第四十六條規(guī)定，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以向過(guò)錯(cuò)方提出損害賠償，在法律規(guī)定的四種情形內(nèi)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方享有損害賠償權(quán)。相比較起來(lái)，彝族婚姻習(xí)慣法對(duì)過(guò)錯(cuò)方含義的范圍比《婚姻法》要寬，可見，習(xí)慣法對(duì)婚姻的規(guī)范更嚴(yán)格。在彝族社會(huì)，以感情不和為由提出離婚是過(guò)錯(cuò)方，是要付出比較大的代價(jià)。在他們看來(lái)，兩個(gè)人的性格、情感都是可以通過(guò)相互付出得到改善的，這里面蘊(yùn)含了對(duì)待家庭的責(zé)任問題。反觀現(xiàn)實(shí)狀況，尤其在城市，很多年輕人都是因?yàn)樾愿癫缓?、生活?xí)慣沖突而輕率離婚。而《婚姻法》卻不管不問，離婚成本很低，使人們不再為家庭的完整負(fù)責(zé)任。

2.彝族人離婚習(xí)慣中的中間人制度。中間人是兩個(gè)家族處理離婚問題時(shí)的一個(gè)關(guān)鍵人物，發(fā)揮著很大的作用。中間人的挑選需要一些條件，首先中間人一定是外姓，不能同兩個(gè)家族一個(gè)姓氏，這也是其中立性的一個(gè)體現(xiàn)；其次中間人在當(dāng)?shù)厥枪J(rèn)的公正的、有威信的、講信用的人。這樣的人參與到解決離婚問題是能夠起到很好的效果的，他在人們的心中樹立了公正的形象，彝族人對(duì)中間人信任，中間人調(diào)解的結(jié)果，兩個(gè)家族一般都是接受的，只有極少數(shù)的情況不能接受。

兩個(gè)家族會(huì)約定一個(gè)地點(diǎn)協(xié)商事宜，但雙方一般不見面，中間人在兩方中間傳達(dá)意見，清楚地了解情況之后他們會(huì)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成后協(xié)調(diào)賠償/補(bǔ)償?shù)氖乱?，只要沒有超出雙方家族不可接受的條件，中間人最后協(xié)商的解決辦法，雙方都會(huì)尊重。兩個(gè)家族在離婚這件事情上，情緒都是比較激動(dòng)的，中間人的出現(xiàn)避免了雙方因?yàn)榍榫w激動(dòng)而大打出手，結(jié)果可能是不堪設(shè)想的，中間人恰恰避免了雙方直接面對(duì)面的沖突，起到良好的調(diào)解效果。這是彝族社會(huì)長(zhǎng)久以來(lái)，經(jīng)過(guò)不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，發(fā)展出來(lái)的一種調(diào)解矛盾的機(jī)制，我們不能小看這個(gè)機(jī)制的作用，在我們外人看來(lái)，兩家人因?yàn)殡x婚就發(fā)生械斗是不敢想象的，但卻是對(duì)彝族人來(lái)說(shuō)，婚姻是非常嚴(yán)肅的事情，代表著很多意義，隨便提出離婚就是對(duì)對(duì)方的不尊重，是不能輕易接受的。

中間人并不是志愿者也不是義工，他的付出也是要收費(fèi)的，他們會(huì)按照一方給另一方的賠償/補(bǔ)償額度抽取百分之十上下的費(fèi)用。他們的角色和現(xiàn)代司法系統(tǒng)的法官很相似，或者說(shuō)是起到的作用是相似的。他們具有法官的地位和價(jià)值，在調(diào)解矛盾的過(guò)程中盡可能的起到公正的作用，解決問題化解矛盾。同時(shí)，中間人還扮演了律師的角色，他收了委托人的錢是要為委托人辦事的，例如，對(duì)方要的賠償/補(bǔ)償額度過(guò)高，這一方的中間人就要壓低這個(gè)額度，就要尋求一個(gè)對(duì)自己這一方家族更合理的數(shù)額，或者是一個(gè)較為公正的對(duì)待。這就是中間人比法官發(fā)揮功能多的地方，由此他們看起來(lái)也更像律師。

3.家族在離婚制度中的作用。研究彝族婚姻習(xí)慣法就不能不研究家族在彝族社會(huì)的角色及其作用。

彝族家族非常重視信用，可以說(shuō)是一諾千金，不管是結(jié)婚還是離婚，一旦族長(zhǎng)之間達(dá)成協(xié)議，就必須履行約定，違約將會(huì)付出很大代價(jià)，可能一個(gè)家族在彝族社會(huì)都無(wú)法立足生存，所以即便是口頭協(xié)議，也絕不違反。家族對(duì)內(nèi)部成員會(huì)進(jìn)行懲罰，如果在離婚問題上，過(guò)錯(cuò)方是自己內(nèi)部成員，然而過(guò)錯(cuò)方又不按照家族達(dá)成的協(xié)議進(jìn)行賠償/補(bǔ)償，家族很有可能開除其家族成員的資格，并且在彝族社會(huì)進(jìn)行公告。

家族與個(gè)人間有一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的存在，個(gè)人有得到家族保護(hù)的權(quán)利，個(gè)人也要對(duì)家族承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，比如婚姻，個(gè)人要遵從家族的意愿，但這取決于你受家族影響大小決定。當(dāng)個(gè)人遇到困難的時(shí)候，家族內(nèi)部成員會(huì)分擔(dān)其困難，以便讓成員渡過(guò)難關(guān)，彝族內(nèi)部生成一種特有的保障體系，這種互助體系也是家族能夠發(fā)揮影響的原因之一。

家族對(duì)個(gè)人的婚姻，不管是結(jié)婚還是離婚會(huì)有一定的干涉，但家族并不是外界想象的那樣不近人情，或者認(rèn)為家族是落后、封建、守舊的一種現(xiàn)象或代表。家族既是一個(gè)政治、文化共同體也是經(jīng)濟(jì)共同體，而經(jīng)濟(jì)共同體的特質(zhì)可能還是更加突出的。如果個(gè)人在經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立、有一定的社會(huì)地位和比較完整的社會(huì)關(guān)系，也可以說(shuō)是圈子，個(gè)人的事情家族也不會(huì)干涉；如果你的社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)條件很好，家族不但不能干涉你的個(gè)人事務(wù)可能還會(huì)聽從你的意見和想法。家族參與解決離婚問題，其實(shí)是對(duì)弱勢(shì)者的保護(hù)，這里的弱勢(shì)者一般指女性，如果女性遇到離婚問題，這個(gè)問題就不需要你出面解決，家族會(huì)幫你解決問題爭(zhēng)取權(quán)益。

彝族每年會(huì)召開彝族大會(huì)，各家族就會(huì)聚到一起開會(huì)，即便你只是一個(gè)乞丐，如果你的輩分高，你坐的位置也比有錢的那位家族成員要靠上；不管它是形式上要這么做還是實(shí)質(zhì)上對(duì)家族規(guī)則的尊重，在這里我們看不到錢的作用和功能了。

4.離婚后共同財(cái)產(chǎn)的分割、賠償/補(bǔ)償。男女雙方結(jié)婚之后，女方要在家里過(guò)一段時(shí)間才到男方家去，直到女方和男方共同生活后，男女雙方才產(chǎn)生共同財(cái)產(chǎn)。但共同財(cái)產(chǎn)的概念未必準(zhǔn)確，并不是所有彝族人都有這樣的概念。對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，共同生活只是和男方父母分家的開始，他們也很少考慮共同財(cái)產(chǎn)的問題，這在農(nóng)村社會(huì)確實(shí)是比較普遍的。只在發(fā)生離婚的情形下，才會(huì)進(jìn)行分割財(cái)產(chǎn)，他們對(duì)財(cái)產(chǎn)的分割比法律規(guī)定的共同財(cái)產(chǎn)的范圍更廣泛，彝族婚姻習(xí)慣法不會(huì)考慮夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)或共同財(cái)產(chǎn)問題，也不會(huì)考慮照顧婦女的原則。而按照婚姻法的規(guī)定，男女雙方離婚主要是對(duì)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，過(guò)錯(cuò)方要補(bǔ)償另一方，秉持照顧女方的原則。

彝族人分割財(cái)產(chǎn)的方式和婚姻法規(guī)定的方式有區(qū)別的。彝族人離婚的財(cái)產(chǎn)分割問題是建立在聘金的基礎(chǔ)之上，過(guò)錯(cuò)方要給對(duì)方賠償/補(bǔ)償聘金的倍數(shù)的錢，而雙方的動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)要折合成錢來(lái)賠償/補(bǔ)償給對(duì)方。

假如女方為過(guò)錯(cuò)方，那么女方要?dú)w還聘金還要賠償/補(bǔ)償給男方一定聘金的倍數(shù)的錢，一般是兩倍到三倍。男方舉辦婚宴、定親那天送禮的花費(fèi)，女方都要賠償給男方。有人認(rèn)為賠償聘金的倍數(shù)的錢有點(diǎn)過(guò)高了，但從另一個(gè)角度來(lái)看，這既是對(duì)悔婚一方給予一定的懲罰又是對(duì)對(duì)方一定的補(bǔ)償。有其合理之處。這種情況一般發(fā)生在以感情不和為由提出離婚的，或是以其他彝族人認(rèn)為不必非要離婚的理由而提出的離婚情況，這樣主動(dòng)提出離婚的一方就要賠償/補(bǔ)償對(duì)方了。彝族人認(rèn)為感情不和或是性格不和并不構(gòu)成離婚的正當(dāng)理由，因?yàn)楦星楹托愿穸际强梢酝ㄟ^(guò)相處而改善的，執(zhí)意要以此為理由離婚，那就要承擔(dān)賠錢的風(fēng)險(xiǎn)。男方以感情不和或其他非必要的理由主動(dòng)提出離婚的話，就要面臨凈身出戶的風(fēng)險(xiǎn)。我的一位訪談對(duì)象就因?yàn)榉蚱拗g三年沒有孩子，就主動(dòng)提出離婚，然后他被凈身出戶了。但是他認(rèn)為女方有意要整他，所以讓他凈身出戶，他試圖通過(guò)法院訴訟解決，但女方家族不同意，最終男方家族接受了讓男方凈身出戶的結(jié)果。我的訪談對(duì)象認(rèn)為這非常不公平，他討厭家族勢(shì)力干涉男女的離婚自由，他本可以選擇訴訟解決，當(dāng)然訴訟離婚的方式在財(cái)產(chǎn)分割上可能對(duì)他更有利，但離婚的訴求不能如愿。不過(guò)要指出一點(diǎn)，凈身出戶這種情況在彝族社會(huì)比較少見。

三、調(diào)查結(jié)果分析與反思

（一）調(diào)查前的假設(shè)

調(diào)查之初，我和我的同伴都是帶著問題進(jìn)入的。這個(gè)問題就是，彝族的婚姻習(xí)慣法與國(guó)家制定法是沖突的，這里的沖突既有原則上的沖突，又有規(guī)則上的沖突。我們假設(shè)在調(diào)研后能否找到一種方法解決彝族婚姻習(xí)慣法與國(guó)家制定法之間的矛盾，從實(shí)質(zhì)上推動(dòng)國(guó)家制定法向少數(shù)民族地區(qū)普及應(yīng)用?？墒窃谡{(diào)查實(shí)踐中，事實(shí)情況跟我們想象的卻完全相反，彝族婚姻習(xí)慣法不僅沒有和國(guó)家制定法沖突，反而兩者能夠互相彌補(bǔ)之不足。當(dāng)?shù)厝思葧?huì)選擇家族之間私下解決離婚問題，也會(huì)選擇走司法訴訟途徑解決。

（二）彝族婚姻習(xí)慣法的效率與成本

在彝族社會(huì)，70%-80%的離婚問題都要由彝族婚姻習(xí)慣法來(lái)解決，下面分析彝族婚姻習(xí)慣法處理離婚問題的優(yōu)勢(shì)在哪里。

彝族的婚俗傳統(tǒng)認(rèn)為主動(dòng)提出離婚者將成為過(guò)錯(cuò)方，要承擔(dān)賠償/補(bǔ)償?shù)呢?zé)任。但其婚姻習(xí)慣法中也有規(guī)定——非成文的——離婚的正當(dāng)理由：一方有外遇、賭博、吸毒、家庭暴力等惡習(xí)。還包括男方“不學(xué)無(wú)術(shù)”等行為導(dǎo)致家庭生活困難的，女方也可以主動(dòng)提出離婚，不會(huì)成為過(guò)錯(cuò)方。

如夫妻一方出現(xiàn)彝族婚姻習(xí)慣法認(rèn)為有上述情形的，經(jīng)調(diào)解無(wú)效，一方就可以提出離婚。這些做法與國(guó)家婚姻法規(guī)定的離婚情形基本上是一致的，由于二者處理問題方式的差別，出現(xiàn)的結(jié)果是不一樣的。例如我的那位訪談對(duì)象，他極力要求通過(guò)法律訴訟解決兩人的離婚問題，從財(cái)產(chǎn)分割來(lái)看他不至于凈身出戶。但他選擇訴訟離婚的結(jié)果是他并不能離婚，因?yàn)榕讲辉敢怆x婚，法官也不會(huì)接受他的離婚理由。假設(shè)我的受訪者與其妻子不是彝族人，從我的受訪者態(tài)度能夠看得出來(lái)，他是非離婚不可了，那么他就要想盡辦法把這個(gè)婚給離了，其中的波折可想而知，消耗的時(shí)間會(huì)比較漫長(zhǎng)。但選擇彝族婚姻習(xí)慣法來(lái)解決離婚問題就不會(huì)有這么多程序波折，如果你執(zhí)意要離婚，對(duì)方家族提出條件，只要這個(gè)條件不過(guò)分（這個(gè)不過(guò)分是按照彝族人普遍認(rèn)為的那個(gè)程度），如其凈身出戶，在彝族就不是過(guò)分的要求，況且這種情況也很少發(fā)生，滿足對(duì)方的條件，兩個(gè)人就能離婚了。這個(gè)問題的解決就很有效率，不需要當(dāng)事人走復(fù)雜的訴訟程序，所以彝族人離婚一般不會(huì)選擇訴訟離婚。這并不是說(shuō)彝族人有多么厭訴，而是兩者相比較，彝族婚姻習(xí)慣法效率更高、成本更低。

（三）彝族婚姻習(xí)慣法中的救濟(jì)功能

婚姻男女的結(jié)合是權(quán)利義務(wù)的結(jié)合，婚姻是擔(dān)負(fù)著很多責(zé)任的，有撫育孩子的責(zé)任、延續(xù)后代的責(zé)任、社會(huì)穩(wěn)定的責(zé)任。離婚帶來(lái)很多負(fù)作用，一是單親家庭的孩子更容易出問題，二是起訴離婚又增加了訴訟成本，浪費(fèi)訴訟資源。從維護(hù)女性權(quán)益的角度看，離婚對(duì)女性的傷害比較大，會(huì)涉及到撫養(yǎng)孩子與再婚的問題，沒有工作的女性這個(gè)問題會(huì)比較突出。下面筆者進(jìn)一步分析，彝族婚姻習(xí)慣法對(duì)女性的救濟(jì)功能。

彝族的婚姻習(xí)慣法對(duì)悔婚和主動(dòng)提出離婚者的懲罰力度是很大的，除了正當(dāng)理由外。主動(dòng)提出離婚的男方最大的風(fēng)險(xiǎn)就是凈身出戶，女方則是賠償數(shù)倍的聘金等，這樣是考慮到對(duì)主動(dòng)離婚者給予一定的懲罰，而對(duì)被離婚者——非過(guò)錯(cuò)方——給予一定的補(bǔ)償。所以男女雙方不會(huì)輕易離婚，因?yàn)槌杀咎摺Ｄ敲磭?guó)家制定法要不要搞一個(gè)離婚賠償金制度來(lái)規(guī)制人們隨意離婚呢？我認(rèn)為這倒不是不可以。加大離婚成本并不是侵犯?jìng)€(gè)人自由，而是要遏制不負(fù)責(zé)任的個(gè)人自由，而是要讓更多的年輕男女在領(lǐng)結(jié)婚證書之前考慮清楚——不能不合適就離婚。離婚自由通常要讓女性付出很大的代價(jià)，而她們戀愛的時(shí)候很少考慮到這些問題：再婚問題、生活質(zhì)量下降問題、再生育問題。彝族婚姻習(xí)慣法的賠償/補(bǔ)償制度有效維護(hù)了家庭的穩(wěn)定，其實(shí)也保護(hù)了女性的利益。

聘金賠償/補(bǔ)償制度的有效執(zhí)行，是有家族強(qiáng)制力作為保障的，如果你悔婚還不賠償/補(bǔ)償?shù)脑?，你這個(gè)家族在彝族社會(huì)中的聲譽(yù)將大大受損，如果你沒有錢賠償/補(bǔ)償對(duì)方，家族也只能為你承擔(dān)起這個(gè)責(zé)任了。而且在調(diào)研中，我了解到這樣一個(gè)情況，在這個(gè)制度下，通常男方都是“吃虧的”，男方主動(dòng)提出離婚，女方要求其凈身出戶在彝族是合理的要求，對(duì)方家族不會(huì)有任何怨言。但女方卻不存在凈身出戶的風(fēng)險(xiǎn)，她最多只賠償/補(bǔ)償男方一定倍數(shù)的聘金和結(jié)婚前的花銷即可，如果女方不是非要離婚的話，她們將不會(huì)有什么損失。而在其他地方的農(nóng)村，如果男方提出離婚，女方一般也不會(huì)得到房子或某種程度的補(bǔ)償；如果在城市，并不存在誰(shuí)主動(dòng)提出離婚的問題，誰(shuí)先提出離婚都可以，但從實(shí)踐看，即便男方有錯(cuò)，法律也不會(huì)讓男方凈身出戶。從這種賠償/補(bǔ)償制度可以看出，彝族的婚姻習(xí)慣法其實(shí)對(duì)女方保護(hù)更多一些。彝族社會(huì)中城鎮(zhèn)化相對(duì)低一些，大部分還是農(nóng)村社會(huì)，農(nóng)村女性一般是沒有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的，一旦男方要和女方離婚，女方常常處于不利地位。出于對(duì)女性的保護(hù)、家庭穩(wěn)定的因素考量，我認(rèn)為彝族婚姻習(xí)慣法中的賠償/補(bǔ)償制度是適當(dāng)?shù)摹?/p>

從另一個(gè)角度看，當(dāng)離婚事實(shí)發(fā)生，男女當(dāng)事人其實(shí)都要“靠邊站”，這個(gè)問題的解決——子女撫養(yǎng)，財(cái)產(chǎn)分配——不再需要當(dāng)事人參與，而是由家族出面解決。從訴訟實(shí)踐看，女性要花費(fèi)精力、時(shí)間、智慧去應(yīng)對(duì)訴訟，如果訴訟請(qǐng)求不能得到法院的支持，很有可能人財(cái)兩空。而彝族的做法是，家族會(huì)替女方出面解決問題，女性不再需要花費(fèi)精力和時(shí)間去應(yīng)對(duì)這個(gè)問題，家族使女性在離婚事件中的成本降低了，這種做法其實(shí)是家族保護(hù)了女性。

（四）彝族婚姻習(xí)慣法中類似的“判例法制度”與“陪審團(tuán)制度”

彝族婚姻習(xí)慣法中引用判例的做法與美國(guó)的判例法制度有相似之處。判例法是基于法院的判決形成的具有法律效力的判定，能夠作為法院判案的法律依據(jù)。判例法并不是立法機(jī)構(gòu)創(chuàng)制的，而是司法者創(chuàng)造的。彝族解決離婚糾紛引用先例的做法，恰恰與判例法在形式上和內(nèi)涵上有很多不謀而合。彝族解決離婚糾紛的先例能夠成為裁判的依據(jù)，同時(shí)這種規(guī)則是“司法者”們?cè)趯?shí)踐中創(chuàng)造，而不是“立法者”在立法機(jī)構(gòu)中創(chuàng)制的。

從不同的角度看，中間人具備多個(gè)角色，除了律師、法官，在我看來(lái)，還有陪審團(tuán)的角色。美國(guó)學(xué)者弗萊徹和謝潑德認(rèn)為，陪審團(tuán)制度對(duì)陪審員的要求是公正和中立，對(duì)某一方不存在偏見；另外，陪審團(tuán)的裁決要在內(nèi)部獲得一致通過(guò)。之所以家族選擇這個(gè)人成為中間人，就是在他們這個(gè)地區(qū)，這樣的人是被認(rèn)為具備公正、中立等特質(zhì)的人物，所以他們做出的裁決具有效力。只是現(xiàn)在，中間人只有一個(gè)，但我們是否能大膽的設(shè)想，經(jīng)過(guò)多長(zhǎng)時(shí)間的發(fā)展，人們發(fā)現(xiàn)單個(gè)人可能還不夠公正，同時(shí)在某個(gè)地區(qū)有威信的人物是越來(lái)越少了，可能人們就會(huì)選出更多的人形成一個(gè)類似陪審團(tuán)一樣的團(tuán)體處理社區(qū)內(nèi)部的糾紛，這不是不可能的。

總之，我們了解到的彝族婚姻習(xí)慣法和國(guó)家制定法并不沖突。首先，當(dāng)事人離婚有選擇習(xí)慣法解決的權(quán)利，同時(shí)也有選擇婚姻法解決的權(quán)利；其次，兩種做法對(duì)可以離婚的情形的規(guī)定基本上是一致的，只不過(guò)彝族婚姻習(xí)慣法對(duì)離婚的限制還要更多。因感情不和或性格不和導(dǎo)致感情破裂已經(jīng)成為現(xiàn)代人離婚的主要理由，而在彝族社會(huì)這個(gè)理由并不成立，國(guó)家制定法在這方面往往難以調(diào)解，彝族婚姻習(xí)慣法相對(duì)“做的好一些”；最后，上文我們已經(jīng)分析，彝族習(xí)慣法效率高，而且其做法無(wú)形中保護(hù)了女性的權(quán)益，這一點(diǎn)是國(guó)家制定法做不到的，所以，彝族習(xí)慣法彌補(bǔ)了國(guó)家制定法在這方面的缺憾。

基金項(xiàng)目：中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)專項(xiàng)資金項(xiàng)目。

作者簡(jiǎn)介：馬力生（1986- ），男，藏族，西南民族大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)法學(xué)理論碩士研究生，研究方向：民族法；趙然（1987- ），男，漢族，西南民族大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)法律碩士研究生，研究方向：婚姻法。