應(yīng)琛

在“是否應(yīng)該使用‘代孕’來解決女性的不孕不育”的問題上，盡管世界上有一些國家在開始松動，制定相關(guān)法律，對代孕謹(jǐn)慎放行，我國的學(xué)術(shù)界卻并未達(dá)成共識。

客觀來說，代孕就像是一把雙刃劍，一刀切地禁止或放開，都存在巨大的、不可預(yù)見的風(fēng)險。如同試管嬰兒技術(shù)，人們從最初的普遍反對到今天的慢慢接受一樣，若能使代孕技術(shù)的正面效用得到合理利用，通過法律手段規(guī)制，明確其使用條件、范圍、程序以及法律后果，使之增進(jìn)人類福利，這，未必不是一件好事。

誰是真正的母親？

代孕改變了傳統(tǒng)的生命孕育過程，在給眾多不孕不育家庭帶來福音的同時，卻也強(qiáng)烈地沖擊著人類傳統(tǒng)的倫理關(guān)系和法律概念。

首當(dāng)其沖的，就是對“母親”的定義提出了挑戰(zhàn)，從而也導(dǎo)致了有關(guān)“誰應(yīng)該是真正的母親”的爭論。

傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，婦女懷胎十月生產(chǎn)者，母親也。但代孕卻肢解了母親的角色，“血緣母親”、“孕育母親”以及“撫養(yǎng)母親”可以不是同一個人。到底代孕者與委托人，誰才是母親，抑或都是母親。由此還衍生出監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬、財產(chǎn)繼承等一系列法律問題。

也有人擔(dān)心，科技和經(jīng)濟(jì)的介入，切割了人倫的完整性。父母對子女的感情來自血統(tǒng)，來自懷孕、分娩和日后的養(yǎng)育。忍受分娩之痛的母親對孩子備加珍惜。然而在代孕后，這些都沒有了，孩子來得太容易，就像從商店里買回來一個洋娃娃，這不可能不影響到父母對子女的親情，父母的責(zé)任感亦會弱化。

對此，有著近30年生命倫理學(xué)研究經(jīng)驗，中國社會科學(xué)院哲學(xué)研究所研究員、衛(wèi)生部醫(yī)學(xué)倫理專家委員會委員邱仁宗在接受《新民周刊》采訪時表示，中國重視血緣關(guān)系，這并非是一個倫理問題，而是一個文化問題，“但現(xiàn)在我們已經(jīng)越來越能夠接受了，比方說供體人工授精，用的是別人的精子，這在中國已經(jīng)很普遍了”。

邱仁宗表示，倫理學(xué)討論的是“誰應(yīng)該是孩子的父母”，應(yīng)該是提供子宮、精子、卵子的人，還應(yīng)該是養(yǎng)育孩子的人。

“一種是生物學(xué)的父母，另一種則是社會學(xué)的父母。難道養(yǎng)父母不是父母？我認(rèn)為，親子關(guān)系主要還是要看誰養(yǎng)育了這個孩子，即所謂的社會學(xué)的父母?！鼻袢首诒硎荆湍霉w人工授精來說，并不是說提供精子的人就是孩子的父親了，“這在法律上也是不予以承認(rèn)的”。

在邱仁宗看來，提供一次精子，和提供十個月胎兒成長的營養(yǎng)環(huán)境（代孕）是一回事。而有所不同的就是，比起一次性的捐精，由于代孕女性代替委托人完成“十月懷胎”的過程，在此期間，容易對腹中胎兒產(chǎn)生感情。

國內(nèi)外經(jīng)常出現(xiàn)代孕女性事后反悔。正所謂十月懷胎骨肉相連，一旦代孕者對孩子產(chǎn)生了感情，提出撫養(yǎng)主張，就將陷入復(fù)雜的局面。

事實上，早在1985年，美國的一起“M嬰兒”案就已揭開了世人對于代孕問題的倫理拷問。

代孕母親瑪麗由于在懷孕期間生出感情，在生產(chǎn)后不愿向委托她的斯德恩夫婦交出孩子 （即“M嬰兒”）。一場“孩子母親與孩子母親”的監(jiān)護(hù)權(quán)之戰(zhàn)就此打響，初審的新澤西法院與新澤西最高法院得出了完全不同的結(jié)論。在最后的裁決中，最高法院法官采取了折中的判決方式——代孕合同無效，瑪麗仍是“M嬰兒”生母，擁有探視權(quán);但鑒于斯德恩夫婦條件更為優(yōu)越，因此擁有孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)。

“和稀泥”式的判決，正說明了代孕問題的復(fù)雜性。

而對于父母的定義，英國人類受精與胚胎學(xué)法則堅持了“分娩者為母”的傳統(tǒng)定義，委托夫妻只有根據(jù)收養(yǎng)法來收養(yǎng)自己的子女，才能獲得父母親身份。

“一旦代孕獲得允許之后，這些問題都是需要在制定法律時考慮的。”邱仁宗說，法律除了要考慮應(yīng)該怎樣做之外，還要考慮社會的實際狀況、情感和文化問題，“當(dāng)然法律上也可以對代孕母親的角色作出定義，是否具有孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)等等。如果從法律上就已經(jīng)規(guī)定了她不是‘母親’這樣的角色，那也就不用像國外那樣辦理領(lǐng)養(yǎng)手續(xù)了?！?/p>

據(jù)了解，為了降低代孕女性拒絕交出孩子的可能性，有些允許代孕的國家還明確了卵子不得由該代孕女性提供的規(guī)定。

孩子的權(quán)益如何維護(hù)？

一般來說，代孕可以分為四種情況：第一，精子、卵子來自夫妻雙方，借用代理孕母的子宮;第二，精子來自丈夫，卵子由第三方捐卵志愿者提供，用試管嬰兒的方式，由代理孕母懷孕生育;第三，精子、卵子均由第三方志愿者提供，用體外受精的方式，由代理孕母懷孕生育;第四，精子由第三方志愿者提供，卵子由妻子提供，用試管嬰兒的方式，由代理孕母懷孕生育。

但無論是哪一種情況，代孕都是由人類輔助生殖技術(shù)來完成。它可以算作是臨床上解決不孕癥的一種方法，與傳統(tǒng)的自然生殖的“借腹生子”不同。

2014年， 泰國皇家警察長官Aek Angsananont召開新聞發(fā)布會。日本24歲男子在泰國找人代孕養(yǎng)育9名嬰幼兒的案件近日有了新進(jìn)展。泰國警方已確認(rèn)13名代孕母親的身份，這些女子都是泰國人。

邱仁宗告訴記者，最近有一些報告正在研究輔助生殖技術(shù)對孩子的健康是否存在影響，“其結(jié)果可能還是有影響的，但由于數(shù)據(jù)還在整理中，因此暫時不能下定論。所以，在國外，對于這種方式出生的孩子是要求終生隨訪的，但在國內(nèi)并不要求”。

邱仁宗提倡的是，所有通過代孕出生的孩子都應(yīng)該要建立終生隨訪制，而這是屬于程序倫理范疇的。

此外，現(xiàn)實中，由于代孕生育的孩子存在先天生理缺陷或出生后患有重大疾病，代孕者以及委托人，雙方都不想要孩子的混戰(zhàn)也不斷上演著。

“若出現(xiàn)殘疾或疾病，兩方都不想要的情況下，孩子該怎么辦？這也是若允許代孕需要事先考慮到的問題，也屬于程序倫理的范疇?！鼻袢首诘慕ㄗh是，將來可以成立一個專家委員會來做鑒定，孩子的損傷是一次性的還是永久性的，及其嚴(yán)重程度，“也可以制定一些允許放棄的規(guī)定，或者可以送到福利機(jī)構(gòu)。是代孕婦女懷孕期間導(dǎo)致的殘疾，還是由于產(chǎn)科醫(yī)生引起的醫(yī)療事故……這些情況都要有相關(guān)規(guī)定。當(dāng)然法律也可以規(guī)定，此類小孩跟普通孩子是一樣的，如果委托人拒絕撫養(yǎng)就是犯罪?！?/p>

邱仁宗還提出，在這個問題上可以事先設(shè)置一項保險費，“比方說你要代孕前，就得給這個孩子交一筆保險費。一旦出現(xiàn)問題，就可以由保險公司來負(fù)責(zé)孩子的后續(xù)治療費用?！?/p>

就在近日，上海閔行法院對一起代孕雙胞胎的撫養(yǎng)權(quán)糾紛案作出一審判決，判令雙胞胎由祖父母監(jiān)護(hù)，同時被告人李女士需在判決生效之日將孩子交由對方撫養(yǎng)。

被告人李女士和林先生是一對再婚夫妻，李女士患有不孕不育癥，為了擁有自己的孩子，兩人通過非法購買卵子、體外受精、再委托他人非法代孕的辦法，獲得了一對跟丈夫有血緣關(guān)系、跟自己卻沒有血緣關(guān)系的雙胞胎孩子。

去年2月，李女士的丈夫突發(fā)重病身亡。而她的公公婆婆又在偶然間發(fā)現(xiàn)了這個購卵代孕的驚天秘密。兩人便將李女士告上法庭，要求認(rèn)定李女士與兩個孩子無血緣關(guān)系，并成為雙胞胎的監(jiān)護(hù)人。

“由于是非法代孕生子，法律也沒辦法來支持女方。但更多還是應(yīng)該從孩子的利益來考慮?！鼻袢首谡f，“也許老人爭奪監(jiān)護(hù)權(quán)更多的是出于情感考慮，但也不排除摻雜了未來養(yǎng)老以及財產(chǎn)繼承方面的考量，當(dāng)然，這也是正當(dāng)?shù)??！?/p>

被告律師在對本案陳述時就表達(dá)出了這樣的擔(dān)心：“主要就是為孩子的將來。離開了自幼生長的環(huán)境，去和兩個陌生的老人共同生活，我想孩子應(yīng)該是很難以適應(yīng)的。另外，對于本案來說，可以說是中國第一例，因此不可避免在法律的條文中會遭遇到申對的一些缺失部分?！?/p>

代孕合法有可能嗎？

由于代孕引發(fā)的社會問題實在太多，而我國相關(guān)的法律并不配套，因而禁令出臺了。

2001年8月1日起施行的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第三條規(guī)定：禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。

2006年2月7日實施的《衛(wèi)生部人類輔助生殖技術(shù)與人類精子庫校驗實施細(xì)則》第五條第三款則規(guī)定：開展人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫的機(jī)構(gòu)，如果實施代孕技術(shù)等情形將導(dǎo)致該機(jī)構(gòu)校驗不合格。

但事實上，代孕行為并沒有因為法律禁止就不復(fù)存在，反而在近年來出現(xiàn)了日益增多的現(xiàn)象。一個很重要的原因是代孕給了一部分不孕夫妻生育的希望。

資料顯示，20年前，我國育齡人群不孕不育率僅為3%，在世界上處于較低水平。如今，全國平均每8對育齡夫婦中就有1對面臨生育困難，不孕不育率攀升到12.5%-15%，接近或達(dá)到發(fā)達(dá)國家15%-20%的比率?！吨袊辉胁挥F(xiàn)狀調(diào)研報告》還顯示，我國不孕不育者以25歲至30歲人數(shù)最多，呈年輕化趨勢。

“允許開展代孕來解決不孕不育問題，現(xiàn)在是時候。但我并不是說，要全面開展代孕技術(shù)，而是僅限于醫(yī)學(xué)目的。”邱仁宗強(qiáng)調(diào)道。

但在“是否應(yīng)該使用‘代孕’來解決女性的不孕不育”的問題上，盡管世界上有一些國家在開始松動，制定相關(guān)法律，對代孕謹(jǐn)慎放行，我國的學(xué)術(shù)界卻并未達(dá)成共識。

反對者認(rèn)為“代孕”沖擊了人們的生育觀念，與現(xiàn)行的倫理道德秩序存在很大的差異，而圍繞出賣卵子或“出租”子宮展開“生意”，是將生育器官商品化，貶低了人的尊嚴(yán)，“更重要的是，它改變了生育動機(jī)，懷孕不再是為家庭延綿后代，而成了明碼標(biāo)價的交易，在倫理上是不為大眾所接受的。”

而贊成者則認(rèn)為，對于那些不孕婦女，通過代孕獲得一個后代，是人道主義的行為，而且是一種“美好社會目的”的道德行為，給一些不孕婦女帶來福音。

“我國《憲法》規(guī)定，要尊重保護(hù)人權(quán)。人權(quán)之一就是婦女的生育權(quán)。但生育權(quán)不是絕對的，比如說人口過剩的時候，可以限制你。但現(xiàn)在不允許開展代孕技術(shù)，有需要的婦女就享受不到合理正當(dāng)?shù)纳龣?quán)。這便難以得到倫理學(xué)辯護(hù)?！鼻袢首诮忉尩?，“我們倫理學(xué)首先要考慮的是患者的風(fēng)險受益比。在評價這個技術(shù)要不要做的時候，病人有沒有受益，風(fēng)險有多大。當(dāng)受益大大超過風(fēng)險時，那就應(yīng)該做?！?/p>

在邱仁宗看來，目前代孕從技術(shù)上來說并不存在困難?！八杂凶訉m問題的婦女肯定能夠受益，這一點毫無疑問?！鼻袢首谶M(jìn)一步補(bǔ)充道，“另一方，同樣是不孕，為什么就允許有輸卵管疾病的患者接受輔助生殖技術(shù)，子宮有病的就不能了呢？這顯然是不公正的。如果說開展代孕技術(shù)負(fù)面后果大就不允許解決不孕問題，這個沒有說服力。”

邱仁宗表示，如果完全禁止代孕，除了對病人不利，對生殖科學(xué)的研究發(fā)展也不利，最好的辦法是找到存在的問題，用法律來規(guī)范，而不是禁止，“法律必須先行，不是說放開就放開。同時，法律要禁止的是非醫(yī)學(xué)目的的代孕，以及禁止不能懷孕的婦女與代孕女性進(jìn)行金錢交易，即禁止商業(yè)化。代理母親，我建議是患病婦女的親戚或朋友來擔(dān)當(dāng)?！?/p>

此外，邱仁宗也認(rèn)為，代孕技術(shù)也應(yīng)該向單身母親和同性戀母親開放，但這或許是下下一步要考慮的事了。

記者查閱資料發(fā)現(xiàn)，早在2013年，當(dāng)時的衛(wèi)生部曾召集專家就“代孕”問題征集意見。專家預(yù)計，一旦代孕的相關(guān)法律法規(guī)通過并公布，我國實現(xiàn)合法代孕將變成現(xiàn)實。這個過程如果順利，最快5年到10年，代孕就能夠合法開展。

但就在今年4月，國家衛(wèi)計委等12個部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)開展打擊代孕專項行動工作方案的通知》，自2015年4月起至12月底在全國范圍內(nèi)開展打擊代孕專項行動。

4月10日召開的國家衛(wèi)計委例行新聞發(fā)布會上，國家衛(wèi)生計生委新聞發(fā)言人宋樹立表示，雖然此次專項行動會在年底告一段落，但未來要探索建立打擊代孕的長效機(jī)制。

衛(wèi)計委公共政策咨詢專家委員會委員、北京協(xié)和醫(yī)學(xué)院人文和社會科學(xué)學(xué)院院長翟曉梅則表示，代孕行為有違法律和倫理，在生殖輔助技術(shù)遭到濫用的當(dāng)下，嚴(yán)打代孕是形勢所需，我國尚不具備代孕合法化土壤。

對于部分希望為醫(yī)學(xué)原因放開代孕的聲音，翟曉梅從學(xué)術(shù)角度提出看法：“一項公共政策的制定、出臺，事先需要經(jīng)過嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼{(diào)研和充分的論證。對于代孕問題所涉及到倫理學(xué)和法理學(xué)研究、政策監(jiān)管和法制支持等方面，這些討論工作目前開展得并不充分，談分類管理的可能性為時尚早?！?/p>

如此看來，現(xiàn)階段女方子宮有問題的夫婦只能通過領(lǐng)養(yǎng)，擁有自己的孩子。