◎ 文 《法人》見習(xí)記者 彭飛

為中國內(nèi)地當(dāng)事人破解國際仲裁之謎

◎ 文 《法人》見習(xí)記者 彭飛

有些案子僅僅是因為中國當(dāng)事人對國際仲裁規(guī)則不了解導(dǎo)致的，但比較而言，中國確實是在國際仲裁中輸?shù)帽容^多的國家

欄目特邀主持機構(gòu)：北京仲裁委員會

北京仲裁委員會，又名北京國際仲裁中心（BAC/BIAC，以下簡稱北仲），是中國首個實現(xiàn)自收自支的商事仲裁機構(gòu)，長期秉承獨立、公正、專業(yè)、高效的理念，為國內(nèi)和國際商事仲裁以及其他替代性爭議解決提供場所和機構(gòu)支持。北仲在秘書長領(lǐng)導(dǎo)下開展日常工作，由主任領(lǐng)導(dǎo)下的委員會進行監(jiān)督，自1995年成立以來，迅速成長為在國內(nèi)廣泛享有聲譽并在國際上具有一定影響力的知名仲裁機構(gòu)。北仲于2015年4月1日正式施行全新的《仲裁規(guī)則》，規(guī)則緊跟國際仲裁發(fā)展潮流，廣泛吸收了《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》和國際商事仲裁前沿的實踐經(jīng)驗，并進一步借鑒了先進的國際慣例。

5月29日，由北京國際仲裁中心（又稱北京仲裁委員會，英文縮寫B(tài)IAC/BAC，以下簡稱“北仲”）和國際商會國際仲裁院（總部位于巴黎，英文縮寫“ICC”）聯(lián)合舉辦的“ICC-BAC國際論壇”在北仲國際會議廳舉行。

國際商會仲裁與ADR亞洲區(qū)主任池仁馨在論壇中提到，近幾年來在國際商會仲裁中，參與國際仲裁的中方當(dāng)事人不斷上升，2013年有58名中國大陸當(dāng)事人，到了2014年已經(jīng)達到62名。這表明，“越來越多的中方當(dāng)事人通過參與國際仲裁來為自己化解國際爭議”。

“中國當(dāng)事人是否真的常在國際仲裁中敗訴？”與會嘉賓就這一問題分別給出了自己的看法。

敗訴的傳言與現(xiàn)實

2015年，恰逢《中華人民共和國仲裁法》實施20周年。

20年間，仲裁在商事糾紛中發(fā)揮的作用越來越廣泛，無論當(dāng)事人、律師還是法院都有了更大的接受度。仲裁機構(gòu)數(shù)量的增加便是最直接的證明。截至目前，全國仲裁機構(gòu)已達250多家，平均每年新增十幾家。并且，各個仲裁機構(gòu)每年的受案量都在增長。

與仲裁已被普遍接受作為解決糾紛的重要手段相比，仲裁規(guī)制的完善與發(fā)展卻略顯落后。20年間，我國《仲裁法》一直未進行過任何修改，這給仲裁和司法活動帶來諸多爭議和不便。尤其是在參與國際仲裁的過程中，中國當(dāng)事人常常給人留下“脆弱而容易敗訴”的印象。

“中國當(dāng)事人在國際仲裁中經(jīng)常敗訴？這只是傳言?！眹H商會仲裁與ADR亞洲區(qū)主任池仁馨說道，“有些案子僅僅是因為中國當(dāng)事人對國際仲裁規(guī)則不了解導(dǎo)致的?！?/p>

池仁馨以國際商會仲裁院獨有的仲裁規(guī)則為例說明。一個新加坡國際仲裁機構(gòu)，使用了國際商會的仲裁規(guī)則管理了一個案件，仲裁程序已經(jīng)完畢，裁決也已經(jīng)發(fā)布了，但裁決卻無法在內(nèi)地執(zhí)行，因為內(nèi)地的法院認為，該新加坡國際仲裁機構(gòu)在管理案件的時候沒有完全依據(jù)國際商會的仲裁規(guī)則來執(zhí)行程序。

國際商會仲裁院任命仲裁員組成仲裁庭的程序非常獨特，如果當(dāng)事人需要仲裁院來提名仲裁員，則以適當(dāng)?shù)膰H商會國家委員會（包括中國國家委員會）或小組（包括香港、澳門小組）的建議為根據(jù)，然后由國際商會仲裁院來確認。但是，世界上沒有其他任何一個機構(gòu)是這樣管理案件的。

“如果你不知道這點，會很吃虧?！背厝受爸赋?。

國際商會仲裁院委員、美國德杰律師事務(wù)所合伙人陶景洲

認為，“中國在國際仲裁中老輸官司”這個印象還有一個特殊因素所致：“往往是人家勝了，需要到中國來申請執(zhí)行的時候，我們才會知道這個官司是輸是贏。如果裁決已經(jīng)履行完了，或者已經(jīng)在其他國家執(zhí)行了，我們便無從獲知中國在其中是輸是贏。”

敗訴的原因

“也不是總是輸。但比較而言，中國確實是在國際仲裁中輸?shù)帽容^多的國家?！敝袊饨粚W(xué)院教授盧松結(jié)合自己這些年的經(jīng)驗，從我國仲裁制度和仲裁實踐方面總結(jié)了幾個原因。

第一個是仲裁制度自身的原因。

我們仲裁的制度、法律以及跟仲裁有關(guān)的司法制度，與國際上通行的做法是有很大差別的。雖然這些年已經(jīng)有很多中國企業(yè)“走出去”了，但是經(jīng)驗還不夠?！拔覀兊钠髽I(yè)、法律工作者都需要繼續(xù)積累經(jīng)驗?！北R松說道。

制度的差異也導(dǎo)致中國在國際仲裁方面的專業(yè)人才儲備不足。盧松教授估計，中國的律所中能夠直接跟國際律所在國際仲裁上針鋒相對的，全國加起來可能都不到10所，能用英文程序來做國際仲裁的首席仲裁員更是少得可憐。

同時制度也影響了我們的辦事習(xí)慣，“我們傳統(tǒng)上缺少按照規(guī)則辦事的習(xí)慣，這也導(dǎo)致我們走出去以后經(jīng)常碰壁?！?/p>

第二個是案件本身的原因。

“巧婦難為無米之炊”，律師水平再高，如果這個案子本身不行，也打不贏官司。

“簽約的時候，雙方可能談得挺愉快，但是在書寫合同的時候，要用英文，這不是中國人的母語，表達可能就不清晰。”盧松教授進一步說道，“我覺得律師最重要的技巧就是要把想要表達的意思，寫得沒有第二種解釋，你的合同的文字必須只有一種解釋。一旦有兩種解釋，就給了仲裁員發(fā)揮的余地，其實這個并不好。到底怎么解釋當(dāng)事人的意思？當(dāng)事人內(nèi)心到底是怎么想的？其實仲裁員也頭疼?！?/p>

還有些問題出現(xiàn)在履約的過程中。盧松教授指出：“有些中國當(dāng)事人很慎重地簽了合同，但到了履行的時候就跟著感覺走，而不經(jīng)常對照合同，這也是一個很大的問題。”

“由于中國的法律體系是大陸法系，我們的法律從業(yè)人員從法學(xué)院開始就受到很深的大陸法系影響，而在國際仲裁中，往往是普通法系的影響更強一些。由此，也導(dǎo)致我們對國際仲裁的認識與實際情況存在偏差?！北R松認為。

按照我們的民事訴訟法，仲裁開庭只需要就“真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性”出示證據(jù)和質(zhì)證就行了。但是，國際仲裁根本沒有書面證據(jù)的庭審程序，而且在國際仲裁中如果不在規(guī)定時間內(nèi)提交證據(jù)，仲裁庭就不會再接受了。

“這種差異也讓中國當(dāng)事人無法適應(yīng)?！北R松說道。

改變仲裁的策略

方達律師事務(wù)所香港辦公室的Damien McDonald律師為國際仲裁中的中國當(dāng)事方提供了一些建議：“仲裁的結(jié)果取決于事實，而事實是改變不了的；同樣的，仲裁所適用的法律，你也無法改變；但是，對事實及法律的呈遞形式當(dāng)事人是可以改變的。要想最大程度勝訴，一定要抓住這個可決定的關(guān)鍵點。各方參與仲裁庭的程度以及他們的策略，將最終導(dǎo)致他們的觀點是否被仲裁庭所采納?！?/p>

“中國的法庭或者仲裁庭，與國際仲裁的情況是不一樣的。仲裁就像一場戰(zhàn)斗，它需要應(yīng)用戰(zhàn)術(shù)，采取最恰當(dāng)?shù)牟呗??！盌amien McDonald律師舉例說明策略的重要性，“比如，在國際仲裁中，程序?qū)嶋H上是由當(dāng)事方進行控制的。我通常在參與仲裁的時候，發(fā)現(xiàn)人們實際上并沒有盡全力去爭奪，甚至順從對方來制定仲裁程序。很多當(dāng)事方也沒有真正把程序當(dāng)作最關(guān)鍵的因素。那么，也就意味著你從一開始就放棄了爭奪勝訴的一個權(quán)利?！?/p>

在Damien McDonald律師看來，國際仲裁中，仲裁文件的呈遞過程是極其關(guān)鍵的一部分。對中國的當(dāng)事方來說，隱藏仲裁文件是一種很常見的事。但是在國際仲裁中，如果你不充分提供文件，有經(jīng)驗的對手就會利用這一點，占你的便宜，然后推動對你不利的程序。

“如果你不充分披露文件，這個文件可能真的不那么重要，但是對方就會說你在隱藏必要的文件，那么對方就會更容易勝訴。這種方式一次又一次地被用到，應(yīng)當(dāng)引以為戒。我們不能改變事實，但能在披露文件方面做得更好一點。”Damien McDonald律師說。

接下來是證人和盤問。有時候證人需要在庭前進行證明，但是證人也應(yīng)該注意，這同樣是非常嚴(yán)肅的責(zé)任。當(dāng)事人應(yīng)該讓你的證人做好準(zhǔn)備，呈遞他所掌握的所有證據(jù)，這樣仲裁庭會覺得他是誠實可信的。證人如果試圖掩蓋或者隱藏事實的話，會給仲裁庭留下一個不好的印象。

同樣，對于獨立專家來說，他們要做的不僅是把案件事實如實呈遞在仲裁庭面前，同時還要體現(xiàn)出他們的獨立性。

還有就是訴狀，需要有說服力。Damien McDonald律師認為，訴狀中應(yīng)該明確提出自己的論點，而不是試圖回避。

最后是各方的參與度。任何當(dāng)事方都要充分并且積極地參與整個仲裁，Damien McDonald律師表示，“既然你們已經(jīng)達成了仲裁協(xié)議，購買了仲裁這種服務(wù)，如果不充分參與的話，實際上就是在浪費你的機會?！?/p>