王登山 律師

律師解疑

王登山 律師

北京大成律師事務(wù)所

地址：

北京市朝陽(yáng)區(qū)大橋路9號(hào)橋福芳草地D座7層（100020）

電話：

18601146333 （010）6279 9199

電子信箱：

wangdengshan9@sina.com

問(wèn)：委托代建工程，承包人能否向業(yè)主索要工程款？

某政府為建設(shè)“辦公樓”工程項(xiàng)目，全權(quán)委托某開(kāi)發(fā)商進(jìn)行建設(shè)。

2013年3月，該開(kāi)發(fā)商與某承包人簽訂《施工合同》，約定由承包人承建該“辦公樓”工程。

2013年6月，某政府、開(kāi)發(fā)商與承包人簽訂《三方協(xié)議》，約定：某政府認(rèn)可該承包人為總承包單位，但政府不承擔(dān)開(kāi)發(fā)商與承包人之間的所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，開(kāi)發(fā)商與承包人因工程引發(fā)的所有爭(zhēng)紛與訴訟均與政府無(wú)關(guān)。

該工程竣工后，由于開(kāi)發(fā)商欠付工程款，承包人訴至法院，要求1.開(kāi)發(fā)商支付拖欠工程款8130萬(wàn)及利息；2.某政府對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任；3.確認(rèn)承包人對(duì)某政府所有的“辦公樓”享有優(yōu)先受償權(quán)，并就該工程拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。請(qǐng)問(wèn)：委托代建工程，承包人能否向業(yè)主索要工程款？

1.三方主體形成了工程項(xiàng)目的委托代建關(guān)系。

本案中，《三方協(xié)議》確定了該三方主體所形成的是工程項(xiàng)目的委托代建關(guān)系。所謂代建，即指由業(yè)主或出資人（本案某政府）通過(guò)招標(biāo)等方式委托有相應(yīng)資質(zhì)的代建單位（本案某開(kāi)發(fā)商）對(duì)項(xiàng)目的前期籌劃、勘察、設(shè)計(jì)、招投標(biāo)、施工、監(jiān)理等工程項(xiàng)目全過(guò)程進(jìn)行運(yùn)作和管理，并按照業(yè)主或出資人要求的工期和設(shè)計(jì)要求完成建設(shè)任務(wù)，直至項(xiàng)目竣工驗(yàn)收并交付業(yè)主或投資人的工程項(xiàng)目建設(shè)管理模式。

代建制的優(yōu)勢(shì)在于，可通過(guò)專業(yè)化項(xiàng)目管理形式，達(dá)到有效規(guī)范政府的行為，控制項(xiàng)目投資規(guī)模、轉(zhuǎn)移項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。

2.因免責(zé)條款，承包人向某政府主張工程款無(wú)法得到法律支持。

一般情況下，基于委托代理的理論、以及實(shí)際所有人和受益人的理論，如開(kāi)發(fā)商欠付承包人工程款，某政府亦欠付開(kāi)發(fā)商工程款，那么，承包人可要求某政府在未付款項(xiàng)范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

但是，本案屬例外情況，因《三方協(xié)議》明確約定了免責(zé)條款：“某政府不承擔(dān)開(kāi)發(fā)商與承包人之間的所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，開(kāi)發(fā)商與承包人因工程引發(fā)的所有爭(zhēng)紛與訴訟均與某政府無(wú)關(guān)”。那么，第一，該約定為三方主體的真實(shí)意思表示；第二，該約定并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；第三，根據(jù)合同相對(duì)性原則，《施工合同》的簽訂主體不包含某政府，故該施工合同對(duì)不是施工合同一方當(dāng)事人的某政府不產(chǎn)生法律約束力。綜上三點(diǎn)，承包人向某政府主張工程款無(wú)法得到法律支持。

3.承包人對(duì)某政府所有的“辦公樓”享有優(yōu)先受償權(quán)，并可就該工程拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

承包人雖無(wú)法向政府主張工程款，但是，由于承包人的投入與勞動(dòng)成果已物化到建筑物中，不管該“辦公樓”歸誰(shuí)所有，只要開(kāi)發(fā)商未按約支付工程款，承包人就可依照合同法第286條規(guī)定，向建筑物所有人主張優(yōu)先受償權(quán)，并可就該工程拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

律師觀點(diǎn)：