熊錦秋

修改業(yè)績承諾、以變通方式進(jìn)行業(yè)績承諾補(bǔ)償，這類做法即使可以達(dá)到同樣的補(bǔ)償效果，甚至可以讓中小投資者獲得更多收益，也不宜提倡，因?yàn)槌兄Z的內(nèi)容該咋樣就咋樣，大股東變通方式履行承諾，或許其中又產(chǎn)生諸多不確定性或者新問題

10月9日，洲際油氣第六次臨時(shí)股東大會(huì)審議《關(guān)于控股股東申請變更業(yè)績承諾的議案》，議案獲得84.89%同意票通過。筆者認(rèn)為，大股東對承諾應(yīng)該謹(jǐn)慎行事，一旦做出承諾，那么就應(yīng)有諾必踐。

洲際油氣原名正和股份，2014年收購馬騰石油，大股東廣西正和曾保證，洲際油氣收購的馬騰石油2014至2016年累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤31.46億元，不足則以現(xiàn)金補(bǔ)償。不過今年9月23日洲際油氣發(fā)布《關(guān)于控股股東申請變更業(yè)績承諾的公告》，9月28日發(fā)布補(bǔ)充公告，稱馬騰公司難以在2014年—2016年實(shí)現(xiàn)盈利目標(biāo)，廣西正和希望將業(yè)績承諾修改為：“承諾馬騰公司在2014年至2020年七個(gè)會(huì)計(jì)年度累計(jì)實(shí)現(xiàn)的合并報(bào)表的凈利潤總和不低于31.46億元”。

廣西正和修改業(yè)績承諾的理由是出現(xiàn)國際油價(jià)暴跌這個(gè)不可抗力。根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》所確定的“自身無法控制的客觀原因?qū)е鲁兄Z無法履行或無法按期履行的”、“履行承諾不利于維護(hù)上市公司權(quán)益的”之情形，廣西正和申請對業(yè)績承諾作出適當(dāng)調(diào)整。

對上述業(yè)績承諾修改，中小投資者顯然難以接受，股吧里不少投資者呼吁投反對票。分析原因有這么幾點(diǎn)。

首先，并購資產(chǎn)業(yè)績承諾修改前后內(nèi)容迥異。廣西正和提出的業(yè)績承諾修改不僅是承諾期限的改變，關(guān)鍵是原來承諾三年來完成31.46億元的總業(yè)績，現(xiàn)在等于擬承諾用七年來完成這個(gè)目標(biāo)，收購資產(chǎn)平均每年的凈利潤大幅下降。這或許說明2014年正和股份對馬騰石油收購價(jià)過高、未必是個(gè)好買賣，尤為重要的是，業(yè)績承諾的修改，對上市公司權(quán)益影響實(shí)在巨大。

其次，不可抗力理由難言充分。2013年《上市公司監(jiān)管指引第4號》第五條明確規(guī)定，因相關(guān)法律法規(guī)、政策變化、自然災(zāi)害等自身無法控制的客觀原因?qū)е鲁兄Z無法履行或無法按期履行的，承諾相關(guān)方應(yīng)及時(shí)披露相關(guān)信息；另外，承諾確已無法履行或者履行承諾不利于維護(hù)上市公司權(quán)益的，承諾相關(guān)方應(yīng)向上市公司或其他投資者提出用新承諾替代原有承諾或者提出豁免履行承諾義務(wù)。國際油價(jià)下跌，并不屬于上面第一款所列出的不可抗力條款；另外，廣西正和按照原來承諾條款履行義務(wù)，或許也不屬于上述第二款“履行承諾不利于維護(hù)上市公司權(quán)益”情形。如果廣西正和履行承諾，對上市公司權(quán)益只有好處沒有壞處。

其三，投資者擔(dān)心做出的新業(yè)績承諾同樣是一紙空文。盡管洲際油氣聲稱將督促廣西正和嚴(yán)格按照新承諾履行義務(wù)，但既然業(yè)績承諾彈性十足，業(yè)績承諾后又可借口諸多不可抗力予以修改，那誰敢保證今后大股東不會(huì)故伎重演？

不過，《控股股東變更業(yè)績承諾的議案》在10月9日臨時(shí)股東大會(huì)上卻獲得大比例同意票，而且是在控股股東回避表決的情況下，這是為什么？原因是10月8日晚洲際油氣發(fā)布公告，稱廣西正和實(shí)際控制人許玲追加承諾，將蘇克公司10%股權(quán)無償贈(zèng)予洲際油氣（若馬騰公司承諾業(yè)績達(dá)標(biāo)，許玲有權(quán)在2020年后以20億元人民幣價(jià)格回購該蘇克公司10%的股權(quán)），且在馬騰公司完成《補(bǔ)充協(xié)議》約定的業(yè)績承諾之前，控股股東同意放棄洲際油氣現(xiàn)金分紅。控股股東有如此“大紅包”做支撐，多數(shù)中小股東對業(yè)績承諾修改議案表示理解和支持，不過即便如此，仍有15.1%的投資者投了反對票。

應(yīng)該說，洲際油氣的控股股東對履行當(dāng)初業(yè)績承諾還是體現(xiàn)了比較大的誠意，只不過履行承諾主要是通過向上市公司追加無償資產(chǎn)贈(zèng)予等變通方式。但蘇克公司10%股權(quán)到底價(jià)值幾何，恐怕投資者一時(shí)半會(huì)兒難以搞明白。投資者對控股股東如此補(bǔ)救方案，也或許仍有疑問：既然控股股東愿意拿出20億元資產(chǎn)無償贈(zèng)予贈(zèng)予上市公司，為何不直接用現(xiàn)金來進(jìn)行業(yè)績承諾補(bǔ)償呢？

大股東對并購資產(chǎn)作出業(yè)績承諾，中小投資者就會(huì)假設(shè)業(yè)績承諾及其補(bǔ)償能夠?qū)崿F(xiàn)，并在此基礎(chǔ)上來進(jìn)行投資決策，業(yè)績承諾及其補(bǔ)償方案意義重大。筆者認(rèn)為，大股東無論對什么事項(xiàng)作出承諾，都要本著契約精神，一旦承諾，就要盡能力原汁原味如約踐行，否則就不要隨便作出承諾。修改業(yè)績承諾、以變通方式進(jìn)行業(yè)績承諾補(bǔ)償，這類做法即使可以達(dá)到同樣的補(bǔ)償效果，甚至可以讓中小投資者獲得更多收益，也不宜提倡，因?yàn)槌兄Z的內(nèi)容該咋樣就咋樣，大股東變通方式履行承諾，或許其中又產(chǎn)生諸多不確定性或者新問題。