鄭淑娟

信用證是國際貿(mào)易中廣泛使用的結(jié)算工具，只要單證相符，單單一致，開證行在5個(gè)工作日內(nèi)就要付款或承兌。因此，單據(jù)化成為信用證應(yīng)用中的一個(gè)重要特點(diǎn)。

根據(jù)UCP600 第5條的規(guī)定，銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)可能涉及的貨物、服務(wù)或履約行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定：“開證行在作出付款、承兌或者履行信用證項(xiàng)下其他義務(wù)的承諾后，只要單據(jù)與信用證條款、單據(jù)與單據(jù)之間在表面上相符，開證行應(yīng)當(dāng)履行在信用證規(guī)定的期限內(nèi)付款的義務(wù)。當(dāng)事人以開證申請人與受益人之間的基礎(chǔ)交易提出抗辯的，人民法院不予支持。”這些條款都體現(xiàn)了信用證單據(jù)化背后的抽象性和獨(dú)立性原則。

獨(dú)立性和抽象性平衡了信用證相關(guān)的各方利益。首先，受益人的權(quán)益得到保障。只要受益人提交的單據(jù)符合信用證要求，就可以獲得銀行的付款或承兌，不受與交易或信用證相關(guān)的其他法律關(guān)系下存在的問題和糾紛影響，法律關(guān)系簡單化。其次，簡化開證行的擔(dān)保工作，將銀行從繁瑣的商業(yè)糾紛中解脫出來，因?yàn)殂y行本身沒有能力去核實(shí)賣方是否履行了基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的義務(wù)。但是，一切事物都有兩面性，這個(gè)原則平衡了賣方和銀行的利益，對買方而言隱含的風(fēng)險(xiǎn)卻增加了，因?yàn)橹灰獑螕?jù)表面相符，不論實(shí)際履約情況，買方的錢就會被付出去。從單據(jù)化這個(gè)角度分析，筆者認(rèn)為信用證更多的是保護(hù)賣方和銀行的利益。如果作為買方，我們應(yīng)該如何應(yīng)對單據(jù)化可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)呢？現(xiàn)結(jié)合實(shí)際操作案例分析如下。

一、謹(jǐn)慎選擇交易伙伴

信用證產(chǎn)生的根本原因就是買賣雙方不信任，如果買方先發(fā)貨后收款，買方擔(dān)心賣方不按時(shí)付款；如果賣方先預(yù)付后收貨，賣方又擔(dān)心買方卷款而去，因此引入了銀行信用。銀行通過開立信用證作為付款承諾，對賣方而言，只要賣方發(fā)貨了，憑發(fā)貨單據(jù)就可以收款；對買方來說，只有賣方發(fā)貨了，才會把錢付出去。通過信用證所代表的銀行信用，解決了交易雙方的信任問題。

根據(jù)UCP第14.a條，按指定行事的指定銀行、保兌行（如有）及開證行須審核交單，并僅基于單據(jù)本身確定單據(jù)是否看來在表面上構(gòu)成相符交單。信用證的單據(jù)化的特點(diǎn)決定了銀行憑且只憑單據(jù)表面來判斷是否發(fā)貨（或其他履約義務(wù)）來決定是否支付。

換言之，對買方而言，貨到付款是最穩(wěn)妥的，現(xiàn)在變成憑單付款，買方首要面對的風(fēng)險(xiǎn)就是單據(jù)化所帶來的賣方誠信、單據(jù)偽造等問題。由此可見，買方防范風(fēng)險(xiǎn)的第一步就是慎重選擇交易伙伴。

經(jīng)常會有業(yè)務(wù)人員在草擬合同條款時(shí)要求法務(wù)人員措辭嚴(yán)謹(jǐn)，以防范各種風(fēng)險(xiǎn)。但是再嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤瑮l款都無法防范交易對象的惡意欺詐。買方需要做的是在簽約前對交易對象進(jìn)行深入調(diào)研，選擇信用良好的供應(yīng)商進(jìn)行合作。

筆者曾經(jīng)代理客戶進(jìn)口一套生產(chǎn)設(shè)備?？蛻粑形曳酱碚袠?biāo)，選擇國外A公司作為中標(biāo)人，隨后我方作為外貿(mào)代理簽署進(jìn)口采購合同。合同約定10%預(yù)付款電匯支付，剩余款項(xiàng)通過信用證支付，其中80%貨款憑提單等發(fā)運(yùn)單據(jù)支付，10%驗(yàn)收合格后支付。外商發(fā)貨后，發(fā)貨單據(jù)沒有不符點(diǎn)，銀行支付了80%貨款。一個(gè)月后，貨到現(xiàn)場才發(fā)現(xiàn)，該設(shè)備最核心的部件沒有發(fā)運(yùn)，缺少該核心部件，其他部件就是一堆廢鐵，沒有任何作用。怎么辦？根據(jù)信用證的操作慣例，單據(jù)顯示已全部發(fā)運(yùn)，客戶根據(jù)信用證和合同約定累計(jì)支付了90%的合同款，但拿到的設(shè)備無法使用。于是我方代理客戶開始了漫長的催貨過程，在長達(dá)一年多的時(shí)間，外商提出各種理由搪塞我們，先是坦白承認(rèn)核心部件漏發(fā)貨，因?yàn)橛唵尉o張，還沒生產(chǎn)出來；過了幾個(gè)月，外商提出臨近圣誕節(jié)，航線緊張訂不到船（CIF條款）；過了節(jié)再催貨，外商提出當(dāng)?shù)毓S著火，貨物受損等等等等，窮盡各種理由就是不發(fā)貨，整整過了一年多，核心部件才到位，客戶才真正可以使用該設(shè)備。

很明顯A公司是惡意欺騙了客戶的貨款，客戶本可以通過訴訟追回資金并要求賠償損失。在A公司承認(rèn)漏發(fā)貨物時(shí)，我們就建議客戶對該公司提起訴訟。但是客戶拒絕，只是要求我們盡快催促外商發(fā)貨?？梢岳斫猓蛻糇鳛槠髽I(yè)，首要目的是盡快完成項(xiàng)目建設(shè)，讓設(shè)備盡快到位，投入使用產(chǎn)生效益償還貸款利息，就算吃點(diǎn)虧，也不愿意費(fèi)時(shí)費(fèi)力打官司，只期望供應(yīng)商盡快發(fā)貨，將所有的希望寄托在供應(yīng)商的信用上，而恰恰是供應(yīng)商的信用出現(xiàn)了問題。

所以，在使用信用證支付的國際貿(mào)易中，最重要的一點(diǎn)就是選擇信譽(yù)良好的交易對象。其實(shí)這個(gè)情況原本是可以避免的，與該客戶同屬一個(gè)母公司的另外一個(gè)兄弟公司不久前也買了A公司的同一設(shè)備，供貨過程也出現(xiàn)不少問題，合同執(zhí)行非常不順利，項(xiàng)目延誤半年多。在評標(biāo)環(huán)節(jié)，我們就提示客戶A公司的履約記錄不良，建議客戶慎重考慮。但是客戶最終仍然選擇該供應(yīng)商，因?yàn)樗麄儍r(jià)格最低。從整個(gè)項(xiàng)目執(zhí)行情況核算，雖然客戶省下了一定的貨款，卻損失了一年多的時(shí)間成本，項(xiàng)目投產(chǎn)延誤一年所造成的效益損失、持續(xù)催貨投入的人力物力，和省下的貨款相比，根本不在一個(gè)數(shù)量級。

二、和資金支付相關(guān)的交易條件應(yīng)該在信用證里單據(jù)化

買賣雙方在合同談判期間，經(jīng)常會為某些條款談得很非常艱難，雙方僵持不下。比如罰款，遲交貨一天罰款多少？設(shè)備技術(shù)指標(biāo)達(dá)不到合同要求罰款多少？對于這類條款通常都是合同里最難談攏的硬骨頭，有時(shí)候甚至談上幾天幾夜雙方都筋疲力盡了才能夠互相妥協(xié)達(dá)成一致。

假設(shè)最后雙方同意合同項(xiàng)下的罰款上限為10%，約定買方可以從最后一筆驗(yàn)收款里扣除上述罰款，采用信用證支付。實(shí)際開證時(shí)，買方開出的信用證支付條款為：“合同總價(jià)10%的尾款在收到下列單據(jù)后支付：1）買賣雙方簽署的最終驗(yàn)收報(bào)告。2）賣方出具的10%合同款發(fā)票?！卑凑丈鲜龃朕o，信用證下該筆款項(xiàng)的支付單據(jù)里，沒有關(guān)于扣除罰款的約定。因此實(shí)際執(zhí)行中，一旦賣方提交了驗(yàn)收報(bào)告和發(fā)票，銀行認(rèn)為單證相符就會支付。買方如何從中扣除罰款？顯而易見，合同達(dá)成的條款無法實(shí)現(xiàn)。

從賣方角度，也有類似問題。比如驗(yàn)收款，大型設(shè)備到貨后通常需要安裝調(diào)試投料試車，直到產(chǎn)成品技術(shù)指標(biāo)合格后雙方才簽署驗(yàn)收報(bào)告，憑此報(bào)告賣方可以拿到剩余尾款，整個(gè)安裝調(diào)試過程通常要半年左右。

由于大型工程建設(shè)項(xiàng)目受各種因素影響，項(xiàng)目延期的情況很普通，設(shè)備到貨后，安裝調(diào)試進(jìn)度緩慢，比原計(jì)劃延誤幾個(gè)月甚至一年半載都很常見。有經(jīng)驗(yàn)的外商在談判時(shí)候會要求在合同里添加“視同驗(yàn)收”條款，諸如“合同項(xiàng)下設(shè)備安裝調(diào)試試車合格后簽署驗(yàn)收報(bào)告；如因賣方以外原因?qū)е掳惭b調(diào)試延誤，超過提單日10個(gè)月仍未驗(yàn)收，則視同驗(yàn)收，賣方有權(quán)要求買方支付10%的尾款?！?/p>

對于合同談判人員來說，買賣雙方能夠達(dá)成這類條款已屬非常不易，賣方很有經(jīng)驗(yàn)并堅(jiān)持設(shè)置截止期，買方也通情達(dá)理承認(rèn)賣方合法權(quán)益。但是開證的時(shí)候，信用證的條款仍然是這樣：“合同總價(jià)10%的尾款在收到下列單據(jù)后支付：1）買賣雙方簽署的最終驗(yàn)收報(bào)告。2）賣方出具的10%合同款發(fā)票?！卑凑丈鲜鰲l款，一旦出現(xiàn)合同約定的“視同驗(yàn)收”的情況，賣方如何通過信用證獲得支付呢？視同驗(yàn)收時(shí)雙方會簽署驗(yàn)收報(bào)告嗎？如果不簽署驗(yàn)收報(bào)告，賣方如何提供符合信用證要求的單據(jù)以獲得承付？

由此可見，述兩種情況本質(zhì)上都是因?yàn)殡p方在合同里達(dá)成的交易條件沒有在信用證里單據(jù)化，未能用單據(jù)來體現(xiàn)合同約定的條件是否實(shí)現(xiàn)。要實(shí)現(xiàn)合同里達(dá)成的交易條件，信用證條款可以修改如下：“合同總價(jià)10%的尾款在收到下列單據(jù)后支付：1）買賣雙方簽署的最終驗(yàn)收報(bào)告或者提單副本，提單日期比交單日期早10個(gè)月。2）賣方出具的10%合同款發(fā)票；如有罰款，發(fā)票應(yīng)注明原價(jià)、罰款金額和扣除罰款后應(yīng)付金額。3）買賣雙方簽署的罰款證明一份，注明罰款金額或沒有罰款?！?/p>

如此，上文提到的第二種情況，可以憑單據(jù)1）里約定的提單副本獲得支付；第一種情況，假設(shè)買方要從尾款里扣除5%的罰款，可以簽署罰款證明明確該合同下最終賣方應(yīng)該支付5%的罰款，同時(shí)在發(fā)票里注明原來應(yīng)付金額，罰款額和實(shí)際應(yīng)付額，銀行即可對照兩個(gè)單據(jù)，確定實(shí)際支付額。

三、對信用證下付款單據(jù)的要求應(yīng)措辭嚴(yán)謹(jǐn)

依然以上文提到的10%驗(yàn)收款支付單據(jù)為例，信用證要求憑驗(yàn)收報(bào)告和發(fā)票支付。實(shí)際業(yè)務(wù)中，我方作為外貿(mào)代理收到銀行轉(zhuǎn)來付款單據(jù)，發(fā)現(xiàn)其中驗(yàn)收報(bào)告除了其他常規(guī)內(nèi)容外，最終用戶在空白處用中文標(biāo)注“設(shè)備表面有銹蝕，部分零部件漏發(fā)”。我方拿到單據(jù)后，立即和最終用戶確認(rèn)，該單據(jù)里的中文標(biāo)注是何寓意？最終用戶作為工廠，并不清楚信用證應(yīng)遵循的規(guī)則，本以為在驗(yàn)收報(bào)告里備注設(shè)備存在問題，就可以自動(dòng)停止支付程序。

但是根據(jù)UCP600，憑此標(biāo)注無法拒付，原因有二：（1）根據(jù)ISBP745第A21條 a.當(dāng)信用證規(guī)定了提交的單據(jù)所應(yīng)使用的語言時(shí)，信用證或UCP600要求的數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)以該語言顯示。d.銀行不要求審核以信用證要求或允許以外的語言顯示的數(shù)據(jù)。信用證規(guī)定所有單據(jù)應(yīng)該使用英語，因此該驗(yàn)收報(bào)告中以中文顯示的信息銀行不予理會。（2）信用證規(guī)定“買賣雙方簽署的驗(yàn)收報(bào)告”，只要單據(jù)顯示“驗(yàn)收報(bào)告”這一名稱以及有買賣雙方簽字，就視為單據(jù)相符。極端情況下，如果受益人提交的單據(jù)內(nèi)容顯示的是驗(yàn)收不合格，也不是不符點(diǎn)，因?yàn)樾庞米C并沒有規(guī)定驗(yàn)收報(bào)告的內(nèi)容必須注明“驗(yàn)收合格”。

為避免類似風(fēng)險(xiǎn)，可以制作統(tǒng)一的驗(yàn)收報(bào)告格式作為信用證附件，要求付款單據(jù)是“1）買賣雙方按照本信用證附件X號格式簽署的最終驗(yàn)收報(bào)告?！蓖瑫r(shí)格式內(nèi)容盡可能雙方提前約定，只留下少量需要現(xiàn)場填寫的信息。比如除了合同號、簽字、日期等信息需要雙方在驗(yàn)收現(xiàn)場填寫，其他單據(jù)內(nèi)容都提前確定并打印，包括在驗(yàn)收報(bào)告正文明確“本合同下所有貨物已經(jīng)交付，所有服務(wù)已經(jīng)完成，沒有遺留問題，雙方同意合同貨物驗(yàn)收合格并進(jìn)入質(zhì)保期，賣方據(jù)此可以獲得驗(yàn)收款項(xiàng)支付?！?/p>

由于驗(yàn)收報(bào)告之類的單據(jù)一般情況都由買賣雙方的技術(shù)人員在貨物驗(yàn)收合格后現(xiàn)場簽署，而技術(shù)人員通常不熟悉信用證規(guī)則，如果能夠在格式里將可能出現(xiàn)的注意事項(xiàng)提示出來，可以引導(dǎo)雙方技術(shù)人員準(zhǔn)確簽署單據(jù)，避免歧義或誤解。比如可以在格式底部備注：“除了格式里原有的內(nèi)容以外任何增加的文字（包括打印和手寫），都視為不合格單據(jù)，會導(dǎo)致信用證拒付?！背蓑?yàn)收報(bào)告，其他需要買賣雙方簽署的文件都可以采用類似的做法，包括技術(shù)服務(wù)人工日確認(rèn)表、技術(shù)培訓(xùn)完成證書、罰款證明等。

筆者還接觸過更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)陌咐藢螕?jù)格式作為信用證附件，還將買賣雙方簽章樣本作為信用證附件，避免因付款單據(jù)上的簽章缺乏合理授權(quán)引發(fā)糾紛。仍以驗(yàn)收報(bào)告為例，大型項(xiàng)目建設(shè)過程中，買賣雙方現(xiàn)場都有很多技術(shù)人員，銀行從提交的單據(jù)簽章里無法核實(shí)該簽字人是否擁有合法授權(quán)。根據(jù)銀行操作慣例，只要有簽字，就視同符合信用證要求。因此更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男庞米C申請人會把買方授權(quán)簽字人的簽字樣本或公章樣本作為信用證的附件，開證行和議付行審單時(shí)除了審核內(nèi)容，還會進(jìn)一步審核提交單據(jù)簽章是否和預(yù)留簽章一致。當(dāng)然，如果真有惡劣的受益人偽造簽章，就算預(yù)留了格式也無法回避這個(gè)問題。這就繞回到第一點(diǎn)，不論多么嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤瑮l款或信用證條款，都無法防范交易各方惡意欺詐，因此要謹(jǐn)慎選擇合作伙伴。

銀行經(jīng)營的是金融產(chǎn)品和服務(wù)而不是商品，一般情況下銀行不具備特定行業(yè)的專門知識，不具備插手基礎(chǔ)交易的專業(yè)力量，也不愿意牽涉到基礎(chǔ)交易中，這是信用證獨(dú)立抽象性原則的核心因素，因此銀行只能處理單據(jù)。所以開證申請人要全面考慮各種情況，謹(jǐn)慎規(guī)定所需要的單據(jù)，防范單據(jù)化可能引起的風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)自身合法權(quán)益?！?