蔡豐明

2016年5月1日，《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》正式實施，這是上海非遺保護工作中一件極為重要的大事，也是上海在實現(xiàn)文化立法與文化保護事業(yè)上的一個重要里程碑。這部條例的實施，勢必會為上海今后更好地貫徹國家《非遺法》精神，進一步推動上海非遺保護工作開創(chuàng)一個良好的局面。

眾所周知，我國國家層面的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法——《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》已于2011年6月1日頒布實施，這部法律從國家層面上確立了一個較為完整的非遺立法體系，為我國非遺保護工作的開展奠定了重要的立法保障。但是，僅僅依靠一部國家層面的非遺法并不能夠完全解決我國非遺保護工作的所有實際問題。由于我國地域廣闊，民族眾多，經(jīng)濟文化環(huán)境差異很大，各省市、各地區(qū)在非遺資源特點以及保護方式上存在著很多差異。因此，必須在國家非遺大法的基礎(chǔ)上，逐漸制定出一系列符合本地區(qū)特點的地方性非遺保護法規(guī)條例，以使各個省市、各個地區(qū)的非遺立法保護體系能夠達到更加完善，更加具有針對性的程度?！渡虾Ｊ蟹俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》正是在這樣一種時代需求以及地方非遺保護工作大量實踐的基礎(chǔ)上出臺的。在這部條例中，一方面秉承了國家非遺上位法的基本精神，充分體現(xiàn)了非遺保護對于國家和民族的重要價值以及我國政府對于非遺保護工作的重視程度，另一方面又強調(diào)了上海非遺保護的地方特色，體現(xiàn)了上海不同于其他省市和地區(qū)的地域文化個性。正是這樣一些特點，《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》的頒布實施更具有現(xiàn)實意義，為上海非遺保護工作的推進與發(fā)展確立了有效的法律保障。

在此次頒布的《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，重點突出和強調(diào)了以下幾方面的重要理念：

一是政府主導(dǎo)理念。根據(jù)國務(wù)院對于我國非遺保護工作提出的方針和原則，政府是非遺保護的主要責(zé)任主體，在非遺保護工作中起著主導(dǎo)性的作用。這一理念充分展現(xiàn)了社會主義國家的政府在文化保護事業(yè)上的重要責(zé)任與核心作用，同時也充分彰顯了社會主義國家在文化保護事業(yè)上的優(yōu)勢所在。在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，政府主導(dǎo)的理念有著充分的體現(xiàn)。例如，在該條例中明確規(guī)定：市和區(qū)（縣）人民政府應(yīng)當(dāng)將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作納入本級國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃，將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作所需經(jīng)費列入本級財政預(yù)算，建立與經(jīng)濟社會發(fā)展相適應(yīng)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作經(jīng)費保障機制。這是強調(diào)了政府在財政經(jīng)費投入上的重要責(zé)任。明確規(guī)定市和區(qū)（縣）人民政府文化行政管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護和調(diào)查工作。政府文化行政管理部門應(yīng)當(dāng)會同相關(guān)部門，建立部門聯(lián)席會議制度，協(xié)調(diào)解決非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作中的重大問題。這是強調(diào)了政府在非遺保護工作機制建設(shè)上的重要責(zé)任。明確規(guī)定區(qū)縣政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)本行政區(qū)域內(nèi)非遺保護工作的實際需要，建立與完善保護機構(gòu)，加強人才培養(yǎng)和專業(yè)隊伍建設(shè)等。這是強調(diào)了政府在機構(gòu)建設(shè)與人才培養(yǎng)方面的重要責(zé)任。正是依靠了這樣一些條款的制定，使上海的非遺保護工作獲得了重要的法律保障，同時也使上海的整個非遺保護工作能夠始終在政府的引領(lǐng)與主導(dǎo)下有條不紊地推進實行。

二是制度建設(shè)理念。非遺保護工作是否能夠做好，制度建設(shè)是關(guān)鍵。在《非遺法》出臺以前，上海已經(jīng)出臺了一系列有關(guān)非遺保護的政策，如資金管理政策、傳承人管理政策等，為上海非遺工作的開展確立了重要的基礎(chǔ)。在這次《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》制定過程中，制定者更是把非遺保護的制度建設(shè)列入了法律條款的范圍。在整部條例中，涉及到有關(guān)非遺制度建設(shè)方面的條款數(shù)量最多，如調(diào)查與保存制度、名錄申報與評審制度、傳承人認定與考評制度、保護單位崗位責(zé)任制度、資金管理與審計制度、專家咨詢制度、社會協(xié)調(diào)制度等。這些制度在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中得到如此的重視并加以強調(diào)，其背后有著重要的指導(dǎo)性意義。例如目前上海雖然大多數(shù)非遺項目都得到了較好的保護，但是依然存在部分非遺項目“重申報輕保護”，或者項目核心內(nèi)容流失情況嚴重等現(xiàn)象。個別單位在未拿到項目前申報熱情高漲，為爭取項目到處奔走呼號、竭盡全力，而一旦爭取到了項目，卻聽之任之，沒有作為，不實施保護計劃。個別傳承人得到認定后，由于事務(wù)繁忙，無暇他顧，很少真正帶徒弟；也有個別傳承人甚至轉(zhuǎn)到其它行業(yè)，放棄了對原來非遺項目的追求。對于這些情況，只有從文化立法和制度建設(shè)的高度予以重視，并通過一系列較為完善的立法制度對其進行約束，才能使非遺保護事業(yè)持之以恒地發(fā)展下去，非遺的傳承與保護也才能因此而獲得堅實的保障。

三是科學(xué)保護理念。自非遺保護工作啟動以來，各地都在探索非遺保護的方法與規(guī)律，并力圖將其建構(gòu)成為一個科學(xué)的非遺保護體系。在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，對于這一方面有著較多的探索，其中一個重要方面就是有關(guān)非遺項目的分類保護。這一理念的提出主要是立足于以下的思考，即非遺作為一種具有很高歷史文化價值的文化遺產(chǎn)，其本身并不是一個籠統(tǒng)、劃一的概念，而是有著許多具體差別的，因此，我們不可用一種統(tǒng)一的模式來對所有非遺項目實現(xiàn)無差別的保護，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的非遺特點與門類實現(xiàn)不同的、分類的保護方式。例如對于像鳥哨、田山歌之類的文化遺產(chǎn)，在當(dāng)代社會中已經(jīng)失去生態(tài)環(huán)境，很難再延續(xù)發(fā)展，因此必須首先對這類項目進行搶救性的保存，通過記錄存檔的方式讓它們留存下來，而對于像絨繡、玉雕、面塑之類的非遺項目，則可以通過創(chuàng)新形式的路徑，使它們逐漸走向市場，在市場的開拓中實現(xiàn)保護。正是本著這樣的思想，《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》制定者在對不同類型、不同特點的非遺項目進行了較為深入的研究后，分別提出了搶救性保護、整體性保護、傳承性保護、生產(chǎn)性保護的原則，對那些已經(jīng)瀕臨消失、活態(tài)傳承較為困難的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目，主要采取將其內(nèi)容、表演形式、技藝流程等予以記錄、整理，編印圖書，制作影音資料，建立檔案等方式，實行搶救性保護。對那些受眾較為廣泛、活態(tài)傳承基礎(chǔ)較好的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目，主要采取通過認定代表性傳承人、培養(yǎng)后繼人才、扶持傳習(xí)基地等方式，實行傳承性保護。而對那些具有生產(chǎn)性技藝和社會需求，能夠借助生產(chǎn)、流通、銷售等手段轉(zhuǎn)化為文化產(chǎn)品的傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)美術(shù)、傳統(tǒng)醫(yī)藥藥物炮制等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目，則主要采取通過扶持、引導(dǎo)、規(guī)范對項目的合理開發(fā)利用，實行生產(chǎn)性保護，使該項目的核心技藝在生產(chǎn)實踐中得以傳承等，從而為科學(xué)、規(guī)范地保護非遺項目起到了很好的作用。

四是保護與發(fā)展并重理念?！渡虾Ｊ蟹俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》制定者認為，非遺保護作為我國一項重要的文化保護事業(yè)，其價值取向并不完全是指向古代，而應(yīng)該更多地指向當(dāng)代。因此，非遺保護不應(yīng)該僅僅采取“死?！钡男问?，把它們放進博物館與陳列館，而是應(yīng)該采取“活態(tài)保護”的方式，將其融入當(dāng)代人的現(xiàn)實生活之中。只有將非遺變?yōu)樯钍墚?dāng)代人喜愛、歡迎的文化形式，成為當(dāng)代人文化與審美生活的一部分，非遺才能真正地在當(dāng)代社會中存在與發(fā)展下去，并且體現(xiàn)出自身獨特的魅力。在這樣的理念指引下，《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中相當(dāng)一部分條款涉及到非遺項目在當(dāng)代社會中發(fā)展與傳承方面的內(nèi)容，如提倡、鼓勵和支持通過與文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展相融合的方式，合理利用非遺代表性項目，開發(fā)具有地方、民族特色和市場潛力的文化產(chǎn)品與文化服務(wù)；鼓勵對具有生產(chǎn)性技藝和社會需求，能夠借助生產(chǎn)、流通、銷售等手段轉(zhuǎn)化為文化產(chǎn)品的傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)美術(shù)、傳統(tǒng)醫(yī)藥藥物炮制等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目，通過扶持、引導(dǎo)、規(guī)范對項目的合理開發(fā)利用，實行生產(chǎn)性保護，使該項目的核心技藝在生產(chǎn)實踐中得以傳承等。

五是注重傳承與教育理念?！渡虾Ｊ蟹俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》制定者認為，非遺是否真正能夠活在當(dāng)下，關(guān)鍵是看能否使大量的非遺項目在當(dāng)代社會中得到傳承，并在廣大民眾中形成一種普遍的文化認同。因此，注重對非遺傳承人的培養(yǎng)，以及通過非遺進學(xué)校、進課堂、進社區(qū)等方式實現(xiàn)非遺的普及教育，顯得極為重要。在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，有相當(dāng)一部分條款是和非遺的傳承與教育相關(guān)的，如支持非遺代表性傳承人和保護單位參與學(xué)校開展的非遺課程，在學(xué)校中采取課堂教學(xué)與社會實踐相結(jié)合的方法，將非遺內(nèi)容融入相關(guān)課程，或者與特色課程相結(jié)合，開設(shè)校本課程等方式，向?qū)W生普及非遺知識；教育部門應(yīng)當(dāng)支持和引導(dǎo)高等學(xué)校、中等職業(yè)學(xué)校通過開設(shè)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護專業(yè)或者課程，建立教學(xué)、傳承基地，推進產(chǎn)教融合、校企合作等方式，培養(yǎng)專業(yè)人才；將與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)技藝傳承相關(guān)專業(yè)列入職業(yè)教育獎勵專業(yè)目錄，實施學(xué)費減免等優(yōu)惠政策等。這些條款的制定，對于更好地推進非遺的傳承與教育工作，使非遺日益深入人心，尤其是為廣大的青少年所接受、所喜愛顯然具有重要作用。

六是社會參與理念。我國非遺工作的原則是“政府主導(dǎo)，社會參與”，它一方面要求政府在整個非遺保護工作中擔(dān)當(dāng)主導(dǎo)作用，另一方面也要求非遺的保護與傳承要有社會各種主體的廣泛參與。其中尤其是各種社會團體、企業(yè)、民非機構(gòu)等，應(yīng)當(dāng)在非遺保護事業(yè)中承擔(dān)相當(dāng)一部分的作用。近年來，上海在有關(guān)非遺社會化保護方面已經(jīng)開創(chuàng)了一個很好的局面，越來越多的社會力量加入非遺保護的隊伍，并在非遺保護的實踐中發(fā)揮了重要的作用。其中諸如上海工藝美術(shù)協(xié)會、上海民間文藝家協(xié)會、上海收藏協(xié)會等，都承擔(dān)了相關(guān)的非遺保護任務(wù)。尤其是在2015年9月，上海成立了專門性的非遺保護社會組織——上海非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護協(xié)會，在上海非遺的社會化保護方面更是發(fā)揮出了極為重要的作用。有關(guān)這一方面的內(nèi)容，在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中也有明顯的體現(xiàn)。例如鼓勵和支持其他社會組織、公民、法人通過研究、收藏、展示、傳承、捐贈、志愿服務(wù)等方式，參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作；鼓勵和支持公民、法人和其他組織依法成立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)研究機構(gòu)，設(shè)立展示和傳承場所，舉辦公益性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)展示活動，研究、收藏、展示、傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目；鼓勵公民、法人和其他組織通過設(shè)立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護基金，捐贈非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相關(guān)資料、實物和保護資金等方式，支持非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作等等。通過這些條款的制定，可以吸引更多的社會組織與社會力量加入到上海非遺保護的行列之中，充分體現(xiàn)出“政府主導(dǎo)，社會參與”的優(yōu)勢。

七是開放與包容理念。上海作為一個國際性大都市，其保護的態(tài)度與精神必須是具有廣闊的胸襟與心懷，必須是開放的、包容的和多元化的，因此，它可以容納各種不同類型、不同地區(qū)的非遺形式與非遺項目進入到自身的保護體系之中，并與上海本土的非遺形式與非遺項目享受同等的待遇。為此《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中專門制定了有關(guān)接受外地非遺項目納入上海非遺保護體系的條款，如鼓勵和支持其他地區(qū)具有特色的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目在本市傳承、傳播，并與本土文化融合發(fā)展。其目的是吸收各種非本地的非遺項目與非遺活動加入上海的非遺大家庭中，乃至可以轉(zhuǎn)換成為上海的非遺項目，實現(xiàn)部分非遺項目的“異地化保護”。這種保護思路，正體現(xiàn)了上海這樣一個具有開放性的國際性大都市的非遺保護特點。

八是尊重非遺保護自身規(guī)律理念。非遺保護是一項科學(xué)性很強的工作，并不能從主觀愿望出發(fā)去考慮問題，制定決策，因此，在非遺立法的過程中，必須要注重非遺保護的實際情況，尊重非遺保護的自身規(guī)律，這樣才能使非遺保護的決策更加具有科學(xué)性。《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》對這一問題予以較為重視的態(tài)度，并將其落實到相應(yīng)的一些條款中。例如非遺傳承人大多是以個人的形式呈現(xiàn)的，但是也有一部分非遺傳承人卻是以群體的形式呈現(xiàn)的。如江南絲竹是一種有二胡、笛子、揚琴等多種樂器組合成的音樂，要依靠多人的配合才能完成演奏任務(wù)，在江南絲竹這種非遺項目中，很難推出一個單一的代表性傳承人。對于這種情況，在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中提出了“代表性傳承人包括個人和團體”的條款，也就是說，今后一部分非遺項目傳承人，可以以傳承群體的方式來進行認定，這樣就解決了非遺項目及其傳承人在實際生活中呈現(xiàn)多樣性的特點。又如在相當(dāng)一些非遺代表性傳承人中，存在著年齡偏大、傳承能力較弱，而有一部分年富力強、在實際工作中擔(dān)當(dāng)傳承重任的工作者，一時又難以評上代表性傳承人的情況，在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中一方面規(guī)定了對于喪失傳承能力的傳承人可以評定新的傳承人的內(nèi)容，另一方面又提出了扶持“后繼人才”（即后繼傳承人）的概念，保障了那些年紀較輕還未能評上代表性傳承人，但在實際工作中卻擔(dān)當(dāng)著重要任務(wù)的后繼人才的利益。

在這部具有一定地方特色的《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，不僅融匯著許多科學(xué)與前沿的理念，代表了上海市人大、上海市政府及其文化管理部門，上海的專家學(xué)者以及諸多文化工作者對于非遺保護的態(tài)度、認識與立場，而且還對有關(guān)非遺保護的一些重要問題進行了一定的探索，并且通過法規(guī)條款的形式，使這些探索的結(jié)果在相應(yīng)的條款中得到了較好的體現(xiàn)。由于非遺保護工作的復(fù)雜性與多元性，在為非遺制定法律條款的過程中勢必會遇到許多問題，這是十分正常的。它們反映了當(dāng)前非遺保護實踐中觀念層面、制度層面以及操作層面的許多難以解決的問題，同時也顯現(xiàn)了非遺保護作為一項綜合性的文化工程在與其他領(lǐng)域和部門進行協(xié)調(diào)、統(tǒng)一方面的一定難度。較為可喜的是，在對相關(guān)條款的制定過程中，通過市人大、市政府以及非遺保護人士的共同努力，一些較為模糊的觀念得到了澄清，一些較為糾結(jié)的關(guān)系得到了梳理，一些不夠統(tǒng)一的意見與看法達成了一致，這對于今后上海非遺保護工作的開展無疑是十分有利的。

具體而言，這些具有探索性意義的問題主要有：

1.關(guān)于“保護”與“保存”的關(guān)系問題

在國家制定的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中，并沒有使用“保護”這一詞語，這是因為考慮到我國非遺保護工作的重要內(nèi)容主要包括兩個方面，其一是“保存”，即將具有一定歷史文化價值的非遺資源進行資料性的保存工作，具體包括調(diào)查、整理、建檔、儲存等。其二是“保護”，即將非遺資源中一部分歷史文化價值較高，在當(dāng)今社會中仍有一定基礎(chǔ)的非遺資源進行傳承與發(fā)展。而在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，為了突出非遺保護工作的重點，則專門加上了“保護”一詞，藉以突出非遺保護工作的重要性。值得指出的是，出現(xiàn)在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》名稱以及相關(guān)內(nèi)容中的“保護”一詞，是一個宏觀的概念，它包含了對非遺的調(diào)查、保存、認定、利用、傳承、傳播等內(nèi)涵，因此，實際上與《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中涉及的非遺保護內(nèi)容是基本一致的。

2.關(guān)于生產(chǎn)性保護及其原真性問題

上海作為一個具有深厚工商業(yè)文化傳統(tǒng)的大都市，具有大量的老字號與生產(chǎn)性非遺項目，如朵云軒木版水印技藝、老鳳祥金銀細金制作技藝、魯庵印泥制作技藝、錢萬隆醬油釀造工藝、海派旗袍制作技藝、南翔小籠饅頭制作工藝等，它們是上海城市發(fā)達的工商業(yè)經(jīng)濟的產(chǎn)物，與上海城市門類眾多、形態(tài)豐富的工商業(yè)經(jīng)濟緊密聯(lián)系。對于這樣一些項目，可以借助生產(chǎn)、流通、銷售等手段轉(zhuǎn)化為一定的文化產(chǎn)品、并通過扶持、引導(dǎo)、規(guī)范等手段對這些項目進行合理的開發(fā)利用，使該項目的核心技藝在生產(chǎn)實踐中得以傳承，這就是所謂的生產(chǎn)性保護。目前，這一保護方式主要是在傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)美術(shù)和傳統(tǒng)醫(yī)藥藥物炮制類非遺領(lǐng)域?qū)嵤４罅可a(chǎn)性非遺項目的存在，體現(xiàn)了上海都市非遺文化的特點，同時也成為上海都市非遺項目的主體內(nèi)容。因此，在此次頒布的《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，對于生產(chǎn)性非遺項目的保護有較多的內(nèi)容表述，如對具有生產(chǎn)性技藝和社會需求，能夠借助生產(chǎn)、流通、銷售等手段轉(zhuǎn)化為文化產(chǎn)品的傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)美術(shù)、傳統(tǒng)醫(yī)藥藥物炮制等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目，市和區(qū)、縣人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)通過扶持、引導(dǎo)、規(guī)范對項目的合理開發(fā)利用，實行生產(chǎn)性保護，使該項目的核心技藝在生產(chǎn)實踐中得以傳承；市和區(qū)、縣人民政府應(yīng)當(dāng)將符合條件的中華老字號和上海老字號企業(yè)的傳統(tǒng)技藝，優(yōu)先列入本級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目名錄，加大保護和扶持力度，促進本市工商業(yè)文化的傳承與發(fā)展等。

但是值得提出的是，在提倡對非遺項目進行生產(chǎn)性保護時，要特別注意過分商業(yè)化的傾向，防止將非遺產(chǎn)品簡單地當(dāng)成一般的商品，過分追求其商業(yè)價值與利潤，以致失去了非遺產(chǎn)品本身最為重要的核心文化價值。對此，《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中作了專門的表述：“對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目實行生產(chǎn)性保護，應(yīng)當(dāng)保持非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的真實性、整體性和傳承性，不得擅自改變其傳統(tǒng)生產(chǎn)方式、傳統(tǒng)工藝流程和核心技藝?！苯逡苑乐乖趯Ψ沁z項目進行生產(chǎn)性保護時產(chǎn)生純粹為商業(yè)目的而片面開發(fā)的趨向。

3.關(guān)于傳承人的退出機制問題

按照《非遺法》的規(guī)定，凡是非遺傳承人不能履行傳承義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)實行退出機制，也就是說可以取消其非遺傳承人的資格。但在《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》的具體條款中，實際上并沒有對這一情況完全采取一刀切的方式，而是采取了較為合理的不同情況不同處理的方式。其具體內(nèi)容是：經(jīng)評估，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目的代表性傳承人或者保護單位，無正當(dāng)理由未履行義務(wù)的，責(zé)令限期改正；逾期不改正的，市或者區(qū)、縣文化行政管理部門可以取消其代表性傳承人資格或者保護單位資格，并予以重新認定。但是另一方面，對于那些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目的代表性傳承人喪失傳承能力的，文化行政管理部門可以按照本條例規(guī)定的條件和程序，重新或者補充認定該項目的代表性傳承人。這樣一方面對于那些不履行保護與傳承義務(wù)的傳承人進行較為明確的約束，保證了非遺傳承單位與傳承人資格認定的公平性，另一方面又對于那些因客觀原因（主要是年齡偏大等原因）而不能承擔(dān)傳承義務(wù)的傳承人網(wǎng)開一面，依然可以保留其傳承人的資格，同時認定新的傳承人。

4.關(guān)于異地化保護問題

非遺項目能否實行異地化保護？也就是說，外地的非遺項目能否被引入到本地來進行保護？這一問題在其他許多省市的非遺保護條例中大多沒有提及。但是在上海的非遺保護條例中卻明確地提出了這一問題。因為上海作為一個大都市，接受外來文化的機會頗多，許多外地的非遺項目在進入上海以后，逐漸為上海本地民眾所接受，有的還逐漸與上海本地的非遺項目有所融合，例如山西的絳州鑼鼓就是如此。該項目原來是山西新絳地區(qū)的國家級非遺，后來被引入到上海，并在上海得到了較好的發(fā)展。

5.關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護問題

非遺項目的知識產(chǎn)權(quán)問題是非遺立法中的一個難點，因為現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法主要都是針對私權(quán)問題提出的，涉及的領(lǐng)域與保護的對象主要是具有明確的產(chǎn)權(quán)歸屬的個人。但是非遺項目大多是一種集體的甚至是全民的創(chuàng)造，很難厘清真正的產(chǎn)權(quán)人身份。也就是說，非遺知識產(chǎn)權(quán)保護所涉及到的主要是一個公權(quán)問題，因此不能完全套用已有的知識產(chǎn)權(quán)法來解決。由于目前尚未有專門的關(guān)于非遺知識產(chǎn)權(quán)法出臺，因此在國家《非遺法》中主要是采用了借助其它相關(guān)法律，如《著作權(quán)法》《商標法》等來解決非遺知識產(chǎn)權(quán)保護的問題。此次在剛剛實施的《上海市非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》中，對于非遺知識產(chǎn)權(quán)的表述也基本上參照了國家《非遺法》的表述。其具體表述為：基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所產(chǎn)生的著作權(quán)、商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，依法予以保護。雖然這樣的表述并沒有能夠完全解決非遺立法中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的諸多問題，但是至少也為相關(guān)事件的處理找到了一定的法律依據(jù)。