管偉軍

浙江明權(quán)律師事務(wù)所，浙江　臺(tái)州　317500

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基于破產(chǎn)管理人法律責(zé)任理論問題的研究

管偉軍

浙江明權(quán)律師事務(wù)所，浙江臺(tái)州317500

在破產(chǎn)程序中破產(chǎn)管理人處于十分重要的地位，破產(chǎn)程序的本質(zhì)就是對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和分配，屬于強(qiáng)制性概括清償程序。對(duì)于破產(chǎn)管理人的制度我國(guó)仍舊需要一定的補(bǔ)充和完善。本文將通過對(duì)我國(guó)破產(chǎn)管理人責(zé)任制度的缺位進(jìn)行比較分析，以此來對(duì)破產(chǎn)管理人法律責(zé)任理論問題進(jìn)行一定的研究和分析。

破產(chǎn)管理人；法律責(zé)任；理論

一、我國(guó)破產(chǎn)管理人責(zé)任制度的缺位及比較分析

(一)受理開始

破產(chǎn)程序與法院受理的案件不一樣，在開始的時(shí)候就有精確的時(shí)間界限。像德國(guó)、日本等國(guó)家將破產(chǎn)宣告作為破產(chǎn)程序的開始，破產(chǎn)程序沒有啟動(dòng)前，其破產(chǎn)效力也不會(huì)出現(xiàn)，這種情況下，債務(wù)人的民事主體地位、財(cái)產(chǎn)也就不會(huì)發(fā)生任何變化。像英國(guó)、法國(guó)等國(guó)家將破產(chǎn)宣告作為界限，建立分段財(cái)產(chǎn)管理制度。主要是為了防止債務(wù)人藏匿和轉(zhuǎn)移，在這種模式下破產(chǎn)管理人所承擔(dān)的責(zé)任隨之展開。破產(chǎn)管理人在介入管理財(cái)產(chǎn)時(shí)，需要一定的時(shí)間跨度，在這個(gè)時(shí)間跨度中，債權(quán)人會(huì)因?yàn)槠飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)的流失而造成權(quán)益損失，所以，在破產(chǎn)程序啟動(dòng)之前，仍需要探討破產(chǎn)管理人的就任時(shí)間。

(二)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)時(shí)

我們不能將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)這個(gè)重要環(huán)節(jié)忽視，尤其是在實(shí)證的角度下來說，一般會(huì)出現(xiàn)清算組接管破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)時(shí)由于破產(chǎn)管理人缺位的原因，導(dǎo)致不能很好的將破產(chǎn)企業(yè)現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)外的擔(dān)保物權(quán)回收，造成破產(chǎn)企業(yè)可繼續(xù)營(yíng)業(yè)增值財(cái)產(chǎn)的流失。一般情況下，會(huì)選擇破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的手段來補(bǔ)救債權(quán)人的切身利益，在選擇變現(xiàn)的具體出售方法時(shí)，最常用的就是拍賣、協(xié)議轉(zhuǎn)讓和任意變賣三種，這三張方法是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的有效途徑。對(duì)于拍賣，我們都知道，它以公平、公正和公開著稱，價(jià)高者得，對(duì)每一位買家都很公平。

(三)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)債權(quán)人公平受償?shù)捏w現(xiàn)。在進(jìn)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)，破產(chǎn)管理人的基本責(zé)任之一就是盡最大可能增加分配資源，我國(guó)的破產(chǎn)管理人制度并不健全、完善，由于清算組中的債權(quán)組是有關(guān)行政隸屬關(guān)系部門，所以債權(quán)人不能完全的公平受償。

二、關(guān)于破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中的法律地位的探討

(一)代理說

代理說包括很多種，比如：破產(chǎn)人代理說、債權(quán)人代理說、破產(chǎn)財(cái)團(tuán)代理說等，其中破產(chǎn)人代理說指的是債權(quán)人在破產(chǎn)程序開始的時(shí)候雖然失去了管理處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，但是仍然是財(cái)產(chǎn)的直接所有人，破產(chǎn)管理人依舊是破產(chǎn)人的法定代理人。債權(quán)人代理中認(rèn)為債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后將取得對(duì)破產(chǎn)財(cái)團(tuán)的扣押質(zhì)權(quán)，也就是說破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人依舊可以行使代理權(quán)益。破產(chǎn)財(cái)團(tuán)代理說指的是債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始后就是去了對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)和管理權(quán)，其財(cái)產(chǎn)將會(huì)以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人為代表，具有獨(dú)立法律地位。

(二)職業(yè)資格說

所謂職業(yè)資格說包括職務(wù)說和管理機(jī)構(gòu)說，這兩者目前還存在一定的爭(zhēng)議。職務(wù)說認(rèn)為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人在一定方面于執(zhí)行機(jī)關(guān)相似，比如變價(jià)和財(cái)產(chǎn)管理方面，所以才稱之為公法上的植物。管理機(jī)構(gòu)說則認(rèn)為破產(chǎn)管理人的概念可分為兩種，一種是管理機(jī)構(gòu)，一種是執(zhí)行者。這種學(xué)說表面，破產(chǎn)管理的法律部地位還需要一定的完善和規(guī)范，我們要重視破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中的表現(xiàn)，明確其法律地位，減小制度在運(yùn)用中的難度，提高其實(shí)施的有效性。

三、破產(chǎn)管理人法律責(zé)任的理論基礎(chǔ)

(一)破產(chǎn)管理人的責(zé)任根據(jù)

在研究破產(chǎn)管理人的責(zé)任根據(jù)時(shí)，首先應(yīng)該明確破產(chǎn)管理人為誰的利益負(fù)責(zé)。我國(guó)關(guān)于這個(gè)問題的研究一直存在爭(zhēng)議。其次是對(duì)信托理論運(yùn)用上的質(zhì)疑，所謂信托制指的是受托人不因?yàn)楣芾硖幜P信托財(cái)產(chǎn)而取得利益，并且由受益人享有。這一理論和大陸法系國(guó)家的物權(quán)概念存在一定的矛盾，我們應(yīng)該在尊重大陸物權(quán)法的基礎(chǔ)上對(duì)其進(jìn)行完善。破產(chǎn)管理人的責(zé)任根據(jù)中還有一項(xiàng)是契約理論，這在清算組和破產(chǎn)管理人的比較和分析中可以看出，它的確立也是對(duì)信托關(guān)系的補(bǔ)充。

(二)破產(chǎn)在管理人責(zé)任基礎(chǔ)

破產(chǎn)管理人責(zé)任基礎(chǔ)包括信賴義務(wù)、注意義務(wù)和忠義義務(wù)。其中信賴義務(wù)來源于破產(chǎn)管理人在委托中得到的信賴，這種信賴有兩種意義，一種是二者之間存在的非對(duì)稱性，一種是其對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的收集、分配和管理能力。所謂注意義務(wù)指的是委托人和破產(chǎn)管理人之間締結(jié)的契約，也就是破產(chǎn)管理人為其服務(wù)提供的契約。破產(chǎn)管理人可以根據(jù)自己的專業(yè)知識(shí)、管理能力和地位，在債權(quán)人最大利益的前提下保持高度的注意義務(wù)。忠義義務(wù)三個(gè)破產(chǎn)人責(zé)任基礎(chǔ)中最重要、最不能忽視的，它是在委托人和破產(chǎn)管理人利益沖突的情形下的誠信態(tài)度。破產(chǎn)管理人主要以債權(quán)人的利益為主要服務(wù)宗旨，違反忠義義務(wù)是需要負(fù)法律責(zé)任的。

四、結(jié)語

隨著我國(guó)綜合國(guó)力的不斷提升，國(guó)民經(jīng)濟(jì)水平的不斷上漲，國(guó)家對(duì)于破產(chǎn)管理人法律責(zé)任理論問題予以高度重視。對(duì)于債權(quán)人和破產(chǎn)企業(yè)之間的關(guān)系、債權(quán)人與破產(chǎn)管理人之間的關(guān)系我們應(yīng)該做出進(jìn)一步的研究，對(duì)破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行分析。為我國(guó)早日實(shí)現(xiàn)強(qiáng)國(guó)夢(mèng)獻(xiàn)出一份力。

[1]葉樺.破產(chǎn)管理人的法律性質(zhì)、地位及法律責(zé)任[D].華中師范大學(xué)，2009.

[2]顧海燕.破產(chǎn)清算中管理人職權(quán)問題研究[D].中央民族大學(xué)，2013.

D922.291.92

A

2095-4379-(2016)28-0207-01

管偉軍(1978-)，女，漢族，浙江溫嶺人，法學(xué)本科，浙江明權(quán)律師事務(wù)所，四級(jí)律師，研究方向：破產(chǎn)重整及清算。