姜良倩 顧麗祎 黃碧筠 開小桓 張凡凡 林 竑

華東政法大學

支付機構開展人民幣跨境支付業(yè)務監(jiān)管法律風險問題研究

姜良倩 顧麗祎 黃碧筠 開小桓 張凡凡 林 竑

華東政法大學

隨著支付機構人民幣跨境支付業(yè)務的開展，人民幣的國際化進程進一步加快。然而作為互聯(lián)網金融的重要組成部分，其機制的靈活性、新穎性和多變性給監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)，本文針對現(xiàn)階段支付機構開展人民幣跨境支付業(yè)務的監(jiān)管存在的法律風險進行分析，其中包括交易真實性審查、外匯管制、跨境反洗錢、利率風險以及人民幣離岸市場平衡等問題，旨在為我國支付機構更為安全、審慎、有效開展人民幣跨境支付業(yè)務提供參考和借鑒。

支付機構人民幣跨境支付業(yè)務監(jiān)管法律監(jiān)管

近年來，一系列諸如亞投行建立、一帶一路戰(zhàn)略、證券期貨衍生品等國際化事件都促使著人民幣國際化的進程，特別是人民幣2016年10月1日加入SDR（特別提款權），這標志著人民幣已成為全球主要儲備貨幣，是人民幣國際化進程的重要里程碑。毫無疑問，人民幣跨境支付方式的完善在一定程度上直接提高了人民幣國際化的速率。目前我國跨境支付已經進入了全新的階段，以跨境支付為核心發(fā)展模式已經在上海自貿區(qū)逐漸完善、成型。

支付機構在為金融機構和金融服務提供便利的同時，其本身亦存在著一系列的問題。支付機構在自身不斷創(chuàng)新的過程中也暴露出一些新問題，這些問題同時又在不斷督促相關監(jiān)管制度的創(chuàng)新和完善。盡管目前針對支付機構的金融監(jiān)管措施無法與支付機構本身的創(chuàng)新相匹配，相關監(jiān)管制度的出臺也常常飽受爭議，但是從總體上來看，支付機構監(jiān)管在一定程度上仍然起到了帶動就業(yè)以及保護客戶資金安全以及維持市場秩序穩(wěn)定的作用。

對于支付機構的跨境支付創(chuàng)新的問題，利用法律手段來解決現(xiàn)有問題并且防范潛隱患無疑是一種良策?；谖恼缕目紤]，本文將在人民幣國際化的背景下，重點分析支付機構開展人民幣跨境支付業(yè)務監(jiān)管存在的法律風險，盡可能清除金融監(jiān)管的滯后性難題，為推進人民幣國際化進程一份微薄的貢獻力量。

一、跨境支付業(yè)務監(jiān)管法律風險

（一）人民幣跨境支付業(yè)務真實性審核風險

通過查閱相關文獻資料和實地調研，我們了解到目前監(jiān)管機構要求所有商業(yè)銀行對各自擁有的支付機構在跨境支付時需要按照交易性質，逐筆審查交易真實性，對符合條件的客戶交易進行記錄，并且對單筆支付數額設置上限。①但是，即使是對商業(yè)銀行而言，支付機構的跨境支付業(yè)務在各方面還只是處于剛起步的階段，雖然對支付機構的相關業(yè)務進行了嚴格的限制，出臺了多項的監(jiān)管措施，但是跨境支付因涉及事項繁多，內容比較復雜，規(guī)模較小的支付機構在交易安全的確難以完成嚴格的真實性審查。

一般來說，電子支付方式對應的商業(yè)貿易往往是電子商務，與傳統(tǒng)進出口貿易的申報、審查等程序相比較，電子商務常常以個體為單位，報關的申報項目經常是樣品或者成品，電子商務因其報關樣品數量龐大的特點，導致監(jiān)察部門無法對全部報關物品進行開箱檢查，只能采取抽檢的方法，因此無法做到保證每一筆跨境支付都能夠對應真實的跨境交易。同時，支付機構的跨境支付代替了以往國際貿易中信用證、票據等支付，這在一定程度上也為虛構交易提供了便利。因此，支付機構所開展的人民幣跨境支付業(yè)務對于支付機構跨境交易真實性審查工作加大了進一步的審查難度。

（二）外匯管制風險

一般而言，我國對跨境電子支付購結匯的管理比較嚴格，目前的模式主要有以下三種：支付機構以客戶實名代辦、支付機構線下以自身名義統(tǒng)一辦理、最后一種為客戶直接收付本幣的支付機構內部清算模式。②第一，通過對《個人外匯管理辦法實施細則》的查閱我們不難發(fā)現(xiàn)立法將個人委托限制在直系親屬范圍內為其代為辦理年度總額內的購匯、結匯，但是在實際情況中支付機構為客戶辦理跨境支付雖然是在進行個人結售匯，但是卻沒有要求受托人提供委托書，這一做法明顯不符合為直系親屬辦理業(yè)務的規(guī)定，所以這一情況在在一定程度是處于無監(jiān)管或怠于監(jiān)管的狀態(tài)。第二，因為現(xiàn)行的監(jiān)管機構還沒有對支付機構的個人結匯額度采取限制，支付機構跨境支付亦可能產生虛報貿易往來從而進行非法結售匯進口的風險，同時在跨境電子支付中第三方支付機構充當跨境交易的收付款方，交易資金會在第三方支付機構大量沉淀，長此以往，不但會產生沉淀資金的安全問題，還會因國際收支申報收付款主體不是交易當事人而影響到監(jiān)管機構對外匯收支統(tǒng)計的準確性，這對于我國的外匯管制工作會產生不利影響。

（三）與人民幣離岸賬戶相結合的洗錢風險

支付機構跨境支付在便利金融事業(yè)的同時，其可能產生的洗錢風險也值得監(jiān)管機構警惕。不管是虛假離岸金融業(yè)務還是離岸貿易，最后都需要用支付工具來進行資金流轉，特別是人民幣離岸市場的建立，在一定程度上提高了洗錢的便利度。隨著近幾年自貿區(qū)在全國范圍內的不斷推廣，在推進人民幣國際化的同時，我們不能忘記對洗錢犯罪加強防范。

根據2012年央行頒布的《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法》相關規(guī)定，支付機構需建立健全包括客戶身份識別、可疑交易報告、反洗錢保密措施等方面的反洗錢和反恐怖融資內控制度，此外，中國人民銀行上海總部就自貿區(qū)反洗錢防范發(fā)布了《關于切實做好反洗錢和反恐怖融資工作的通知》。這兩部法規(guī)的出臺，在很大程度上提高了支付機構的反洗錢防范能力。因此這兩部法規(guī)在利用離岸賬戶與支付機構兩種方式相結合來洗錢方面的防范能力還是較為薄弱的。第三方支付機構在資金流轉方面的高度隱蔽性也為洗錢活動提供了便利。此外，國際上普遍使用的金融機構大額交易和可疑資金交易報告制度，在上述兩部法規(guī)中也都沒有涉及，這就導致跨境資金在支付機構中處于無序、無監(jiān)管狀態(tài)。③

（四）國內利率風險

筆者通過查閱資料和詢問相關專家學者了解到目前國內對電子支付業(yè)務缺乏系統(tǒng)的風控機制，貨物貿易或服務貿易所產生的外匯資金可能通過支付機構進而混入到其他科目中，進而通過個人非經營性收付匯途徑進行資金的跨境轉移，這無疑增加了跨境支付的資金安全風險系數。加之跨境支付的跨境資金結算周期長，一國的貨幣匯率因本國的經濟運行和外部的經濟形勢往往存在極大的匯率風險。

針對跨境支付可能對國內利率產生影響的風險，由于電子貨幣的虛擬性和便捷性在跨境支付業(yè)務中尤為凸顯，在跨境支付中的電子貨幣的廣泛應用使得交易主體對于基礎流通貨幣的需求逐漸降低，這就進一步導致銀行等金融機構對于傳統(tǒng)結算資金需求的下降。但是，如果某些交易主體之間存在著虛假交易和洗錢緣由，在缺乏真實交易往來的基礎上，對于電子貨幣的頻繁使用、結算卻違反了上海自貿區(qū)金融改革杜絕虛構真實貿易、保障真實交易安全，通過對單純的投機性金融活動的嚴厲懲處維護自貿區(qū)金融事業(yè)穩(wěn)定、健康發(fā)展的初衷。從這一點，我們不難看出人民幣的跨境支付極有可能存在著影響國內利率的風險。

（五）人民幣離岸市場失衡的風險

人民幣離岸市場的建立，直接增加境外人民幣的流動性，使得豐富人民幣金融產品成為可能，以此為以人民幣結算的跨境交易以及套期保值等金融服務的實現(xiàn)提供基礎，滿足資本賬戶管制限制下，境內外企業(yè)的人民幣結算需求，有利于增強人民幣信心。④隨著人民幣跨境使用范圍和領域的不斷拓展，使得離岸人民幣金融產品逐漸增加，對于要求進一步加快建立離岸人民幣市場的步伐呼聲也在不斷持續(xù)提高。同時， 2014 年 10 月所開始運行的滬港通市場以及其相關結算辦法的實施也反映出香港已經成為人民幣最為重要的國際融資平臺。在這欣喜的背后，筆者認為在香港的人民幣離岸市場所反映的問題不得不令人深思。

第一，回流路徑缺乏導致人民幣國際化意義不大。盡管已經開通了多種在港人民幣投資業(yè)務，但絕大部分的香港人民幣仍舊以最原始的存款方式存放于各銀行，最終再由中國銀行香港分行將香港人民幣回流至央行。⑤究其原因是這種回流路徑本質上并不能完成離岸市場的加快資金流動性、推進人民幣國際化的使命。第二，香港人民幣資金池總量較小。香港離岸市場中的人民幣投資渠道窄，盡管，滬港通對于建立起人民幣從離岸市場到在岸市場的回流渠道，但由于其限制較多，且受惠范圍較小，并沒有從根本上解決香港人民幣資金池總量較小的問題，所以香港人民幣離岸市場很難發(fā)揮實質上的作用。第三，香港經濟受大陸影響較大。香港經濟因政治和地域緣故始終會受到大陸的實質影響，從根本上難以成為獨立的、完全的離岸人民幣市場。實際上，香港人民幣的監(jiān)管事項是在中央政府的授權下，由央行和香港金管局共同完成，其所反饋的信息難以比擬其他國家建立的離岸人民幣市場。⑥

筆者認為將香港選為離岸人民幣市場，是因為考慮到在香港的人民幣體量較大，加之為了體現(xiàn)人民幣利率和匯率水平的變動軌跡，也即發(fā)揮離岸市場的本國貨幣價格發(fā)現(xiàn)功能。因此，香港人民幣離岸市場難以成為真正意義上的人民幣離岸市場。

二、支付機構跨境支付業(yè)務監(jiān)管法律風險的解決建議

（一）加快完善相關立法規(guī)定

為了防范支付機構在跨境支付業(yè)務法律風險，筆者認為需要進一步完善《支付機構跨境外匯支付業(yè)務試點指導意見》，建立健全從前期的市場準入、到中期發(fā)展的業(yè)務監(jiān)管、再到后期的市場退出等整個流程的監(jiān)管體系，有力防范跨境支付風險。當下的跨境支付企業(yè)的審核條件仍處于試點階段，相對門檻較低，因此將防范風險的重任落在監(jiān)管部門的審查上，需要進一步提高支付機構的準入門檻。

（二）加強對支付機構的風險控制

根據《支付機構跨境外匯支付業(yè)務試點指導意見》第十五條規(guī)定：“客戶外匯備付金賬戶資金與支付機構自有外匯資金應嚴格區(qū)分管理，不得混用；外匯備付金不得在無交易情況下預收、預存；因交易失敗由原路、原幣種應當退回外匯資金賬戶”。因此，對于支付機構跨境支付業(yè)務風險的控制，應通過對于具備付款功能的備付金賬戶數量的控制。同時，支付業(yè)務手續(xù)費作為支付機構唯一法定收入，要求由備付金存管銀行劃轉，而不由支付機構直接經手，以此控制出金渠道，進一步加強對支付機構跨境支付的風險控制。

（三）建立海外人民幣清算行構想

筆者認為將人民幣跨境支付業(yè)務作為海外人民幣清算行的重要業(yè)務來源，使得其提供的清算服務作為海外人民幣基礎性環(huán)節(jié)，不僅相較于本土更加安全快捷，對于未來探索市場認可的大宗商品人民幣定價機制都有積極意義。⑦通過建立海外人民幣清算行的反饋，央行可以獲取該區(qū)域人民幣清算業(yè)務量，由此判定該區(qū)域對于人民幣的興趣和信息，這些對于人民幣國際化程度的反饋對于人民幣離岸市場的選擇和建立顯然是十分重要參考。因此，人民幣跨境支付業(yè)務所創(chuàng)造的海外人民幣清算行的建立機會，為人民幣離岸市場的建立乃至人民幣國際化進程均有重要意義。

三、結語

支付機構在開展人民幣跨境支付業(yè)務為金融業(yè)務提供便利、促進電子商務發(fā)展的同時，所帶來的交易真實性審查、外匯管制、跨境反洗錢、匯率風險以及人民幣離岸市場平衡的安全隱患不容小覷，因支付機構的用戶廣泛，出現(xiàn)風險問題波及面廣且影響深遠，所以如何對支付機構的跨境支付業(yè)務進行監(jiān)管，是我國互聯(lián)網金融發(fā)展必須要解決的問題。同時，筆者相信，在合理有效的監(jiān)管措施下，支付機構必將以其無限的創(chuàng)造力和活力為人民幣國際化的推進貢獻力量。

注釋：

①黃驁：《人民幣國際化背景下支付機構跨境支付的法律監(jiān)管研究》，華東政法大學2016年碩士學位論文，第32頁。

②汪文進：《第三方支付機構跨境外匯電子支付管理問題研究》，載《西部金融》2013年第3期，第43頁。

③文京：《第三方支付反洗錢監(jiān)管風險不容忽視》，載《北京金融評論》2012年第3期，第68頁。

④中國人民大學國際貨幣研究所編：《2014人民幣國際化報告：人民幣離岸市場建設與發(fā)展》，中國人民大學出版社2014 年 7月版，第235頁。

⑤何帆、張斌、張明、徐奇淵、鄭聯(lián)盛：《香港離岸人民幣金融市場的現(xiàn)狀、前景、問題與風險》，載《國際經濟評論》2013 年第 5 期，第153頁。

⑥尚航飛：《加快建設香港人民幣離岸金融市場的探討與思考——基于人民幣國際化的視角》，載《金融市場》2013年第五期，第63頁。

⑦黃驁：《人民幣國際化背景下支付機構跨境支付的法律監(jiān)管研究》，華東政法大學2016年碩士學位論文，第44頁。

［1］ 黃驁：人民幣國際化背景下支付機構跨境支付的法律監(jiān)管研究［D］，華東政法大學碩士學位論文，2016年4月。

［2］ 汪文進：第三方支付機構跨境外匯電子支付管理問題研究［J］，載《西部金融》2013年第3期。

［3］ 文京：第三方支付反洗錢監(jiān)管風險不容忽視［J］，載《北京金融評論》2012年第3期。

［4］何帆、張斌、張明、徐奇淵、鄭聯(lián)盛：香港離岸人民幣金融市場的現(xiàn)狀、前景、問題與風險［J］，載《國際經濟評論》2013 年第 5 期。

［5］ 尚航飛：加快建設香港人民幣離岸金融市場的探討與思考——基于人民幣國際化的視角［J］，載《金融市場》2013年第5期。

［6］ 翁晉陽，MARK，管鵬，文丹楓：再戰(zhàn)跨境電商［M］，人民郵電出版社，2015年2月第1版。

姜良倩，1993.12，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

顧麗祎，1992.3，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

黃碧筠，1992.12，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

開小桓，1993.12，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

張凡凡，1992.11，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

林竑，1993.11，女，漢，華東政法大學在讀研究生，研究方向：法律與國際經濟

本論文屬于華東政法大學研究生創(chuàng)新能力培養(yǎng)專項資金資助項目。