葉建榮

摘 要：我國商事法律制度立法分散，缺乏統(tǒng)一的商事法律規(guī)則，使得我國商事法律法規(guī)在適用過程中容易產(chǎn)生沖突和空白。為此，需要對商事法律制度進行完善，推進商法總則的制定、明確商事主體的范疇、填補現(xiàn)有的商事立法漏洞，從而推進我國商事法律制度的發(fā)展。

關鍵詞：商事法律制度；商事主體；商法總則

一、當前我國的商事法律制度現(xiàn)狀

商法是商事法律制度的表現(xiàn)形式。它是調整平等商事主體之間的商事關系的法律規(guī)范的總稱。而在我國卻沒有一部以《商法》命名的統(tǒng)一的商事法律規(guī)范，有關商事法律制度的規(guī)定也多以各種單行法的形式呈現(xiàn)，其中根據(jù)相關商事法律制度的規(guī)定內容，我們將其分為規(guī)范商事主體的商事組織法律制度和規(guī)范商事行為的商事行為法律制度。其中商事組織法主要有《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》等其他企業(yè)法律制度；而有關商事行為法的主要包括《票據(jù)法》、《海商法》、《證券法》、《保險法》等其他規(guī)范和引導商事行為的規(guī)則。因此我國當前的商事法律制度呈現(xiàn)出單行法眾多，統(tǒng)率性的法律缺乏的狀態(tài)，希望國家立法機關能夠盡早出臺一部綱領性的商事法律規(guī)范，對各部單行法起到指導性作用。

二、商事法律制度存在的不足

我國現(xiàn)行的商事法律制度是在結合社會主義市場經(jīng)濟體制而建立，且在規(guī)范商事主體和商事行為中發(fā)揮了重要作用，但由于我國并未充分具備統(tǒng)一的商事立法經(jīng)驗（自清末變律以來，我國只是頒布了一個未及實施的《大清商律草案》，從未制定過一部商法典或類似的立法文件），且我國商事法律制度發(fā)展時正處于經(jīng)濟體制變革時期，發(fā)展時間較短，因此我國的商事法律制度存在著缺陷和不足。

1.立法分散，缺乏統(tǒng)一的商事法律總則

自1992年以來，我國逐漸開始建立社會主義市場經(jīng)濟，大量商事法律規(guī)范應運而生，海商法、公司法、票據(jù)法、保險法等。雖然我國出臺了大量的商事單行法，但是各個單行法都處于分散狀態(tài)，缺乏協(xié)調性。且各個單行法間的規(guī)定都相互獨立，無法形成商法體系內應有的聯(lián)系，呈現(xiàn)出彼此孤立、雜亂無章、不成體系，難收綱舉目張之效。這既不利于統(tǒng)一規(guī)制我國的市場經(jīng)濟關系，也難以實現(xiàn)對單行商法原則、制度、規(guī)則的統(tǒng)一理解，使得單行商法的貫徹實施過程顯得孤立。因此為了統(tǒng)一有關商法的原則、商事主體種類、商事行為性質等法律概念，應該出臺一部綱領性的商法總則進行統(tǒng)一規(guī)定，使得各商事組織法和商事行為法能有一部具體適用的統(tǒng)率性法律。

2.商事登記制度混亂

由于我國并沒有一部統(tǒng)一的《商事登記法》，使得有關商事登記制度的規(guī)定多由零散的單行立法構成，且各單行立法對登記制度的相關內容都各自有所規(guī)定，使得它們之間的規(guī)定存在嚴重的交叉和沖突，隨著我國市場經(jīng)濟趨漸成熟、市場主體趨向穩(wěn)定的情況下，此種商事登記制度的弊端逐漸顯現(xiàn)。一方面，由于缺乏統(tǒng)一的商事登記主體界定標準，導致了商事登記對象的不確定性，各種單行法規(guī)都規(guī)定了各自的法律調整對象，導致他們之間的規(guī)定存在交叉和沖突，甚至產(chǎn)生了空白地帶，使得一些對象無法被囊括。另一方面，由于登記對象和法律調整目的的不同，使得登記效力存在混亂，導致不同登記行為的效力存在差異。且由于立法的混亂與獨立，一種登記行為應當采取何種登記程序，并對應何種登記效力處于不確定狀態(tài)，從而導致了實踐中登記法律效力的混亂。為此，我國需要出臺一部《商事登記法》進而統(tǒng)一商事登記的相關法律、法規(guī)，明確商事登記的主體和商事登記的效力。

三、我國商事法律制度的完善

民法與商法關系密切，無論是在德國或者是在法國，《民法典》與《商法典》都近乎在同一時間段內相繼頒布，由此歷史現(xiàn)象表明，商法是不依賴于民法而產(chǎn)生的法律現(xiàn)象，它與民法一起適應商品經(jīng)濟的需要而同步發(fā)展。為此，有關民法與商法之間應當如何在法律中進行揉合或者區(qū)分，我國學者們主要持兩種觀點：一種觀點主張“民商合一”，即設立民法典即可，無需再設立商法典，有關商事法律制度由民法典進行相關統(tǒng)率；另一種觀點主張在設立民法典外，仍然需要另外設立一部商法典專門規(guī)定相關商事法律制度。為此，在完善商事法律制度的時候應當結合民事立法現(xiàn)狀進行探討。

1.推進商法總則的制定

在當前我國現(xiàn)行的法律當中商法多以各種單行法的形式加以表現(xiàn)，比如公司法、保險法、證券法、海商法、票據(jù)法等，它們從制定之初到現(xiàn)在已經(jīng)有將近十多年的歷史，而且經(jīng)過十多年的實踐與修改也已經(jīng)逐漸成為了能起獨立作用的法律部門，因此形式上把這些已頒布的單行法再統(tǒng)成一部商法典已無必要，且相互揉合的立法成本較高。因此，它們依然可以按照商事單行法的模式繼續(xù)存在。由此可見我國商法典的制定已無必要，但是有關商法的綱領性規(guī)定，如商事主體、商法的基本原則、商事行為等應當手制定一部有關商法的總則進行明確。而關于商法總則的制定模式學界主張兩種模式：一是在民法典中規(guī)定商法總則，即把商事主體、商事行為、商事代理、商事權利歸納到了民法典相應各篇章中，完全實行民商合一。二是在民法典外另立一部商事通則，將商事活動原、商事主體類型、商事行為內容、商事登記制度等加以規(guī)定，起當初民法通則的作用。筆者認為應當采取第一種立法方式，即在民法典中規(guī)定商法總則的內容。因為商法上的許多法律概念都是在民法的基礎概念上進行完善發(fā)展而成的，兩者存在一定的揉合性，且不另立商事通則可以在一定程度上節(jié)約立法成本。無論我國將來采取何種制定模式，但當我國在著手制定《民法典》的時候，有關商法總則的制定就必定要納入考慮的范疇，即是否將其納入民法典當中，這在一定意義上就促進了商法總則的制定。

2.促進商事主體范疇的明確

目前我國并沒有一部法律對商主體的概念進行明確，對商事主體的認定我們也未明確是采用《法國商法典》的客觀主義、《德國商法典》的主觀主義、《日本商法典》的折中主義還是我國自己根據(jù)經(jīng)濟社會需要制定的第四種主義，因此在市場經(jīng)濟中有時會導致民事主體與商事主體適用的混合，不利于市場經(jīng)濟的發(fā)展，為此制定一部統(tǒng)一的規(guī)則明確商事主體的范疇實為必要。

作為私法中的兩大領域，商法和民法關系十分密切。因此，當我們在進行《民法典》的編纂時，必定要對民事主體的相關概念進行進一步的明確和闡述，而民事主體的范疇在進行明確后，以它為基礎的商事主體概念也將會得到進一步明確。因為商事主體是以民事主體為基礎并滿足相關商事法律法規(guī)資格要求而確立的。為此，商事主體法律制度是以民事主體法律制度為基礎，在完善相關民事主體法律制度的同時，商事主體法律制度也得以進一步完善。所以我國《民法典》的著手編纂，對商事主體范疇的進一步明確將具有推動作用。

3.彌補現(xiàn)有的商事立法漏洞

目前我國現(xiàn)行的民事單行法和商事單行法眾多，其中《合同法》更是一部體現(xiàn)“民商合一”典型的代表法律。因此無論我國將來立法模式是實行“民商合一”或者是“民商分立”，都避免不了要對現(xiàn)行的民商事單行法進行一次系統(tǒng)性整合，有關民事法律規(guī)定或者是商事法律規(guī)定是將其納入民法典的組成部分還是繼續(xù)以單行法形式存在也是立法所不可忽略的問題。為此，當著手編纂《民法典》時將會對現(xiàn)有的民商事法律法規(guī)進行一次篩選，這一方面將有利于進一步界定出商事法律與民事法律之間存在的相同點和差異，求同存異，揉合出最有利調整平等主體之間社會關系的法律；另一方面也會發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有民商事法規(guī)的不足，進而采取相應的彌補措施，例如在商法上，缺乏一部統(tǒng)一商事登記的商事登記法、缺乏一部規(guī)定合作社的合作社法以及缺乏一部規(guī)定小商販經(jīng)營活動的商販法等。

四、小結

我國是民商合一的立法模式，在將來推進《民法典》編撰的過程中，需要妥善處理民事法律制度與商事法律制度的關系，而當前我國商事單行法眾多，立法分散，缺乏一部具有統(tǒng)率作用的商事法律規(guī)范，導致法律適用過程中容易產(chǎn)生沖突，為了統(tǒng)一商事法律規(guī)范的適用、構建我國的商事法律制度，需要促進商事法律總則內容的制定，明確商事主體的范疇以及彌補現(xiàn)有的商事立法漏洞，促進相關法律法規(guī)的出臺。為此，筆者在綜合現(xiàn)有的商事立法現(xiàn)狀的基礎上撰寫本文，以希望對我國商事法律制度的發(fā)展與完善起到推進作用。

參考文獻：

[1]王保樹.中國的商事法律制度.中國人大，1999年第10期.

[2]馬建兵，任爾昕.我國商事主體法律制度的構建.國家檢察官學院學報，2008年第2期.

[3]王令浚.商事登記法律制度研究.對外經(jīng)貿(mào)大學.2007年博士學位論文.

[4]王利明.民商合一和我國民商法的關系.法律科學-西北政法學院學報，1986年第1期.

[5]江平.中國民法典制定的宏觀思考.法學，2002年第2期.