李雨霏 丁志秀 余慶豐 于超 蔡曉紅 劉艷平 劉巍巍

摘要：商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者知情權的保護對策是：加強立法和司法裁判標準精確化；改進監(jiān)管模式；強化維權意識。

關鍵詞：銀行個人理財產品；知情權；消費者

中圖分類號：F830.33 文獻標識碼：A

文章編號：1005-913X（2016）02-0108-02

我國經濟體制改革，金融市場不斷的發(fā)展，金融創(chuàng)新不斷的加快，銀行理財產品也日益增多，同時也存在諸多亟待解決的問題，如商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權屢屢遭受侵害，商業(yè)銀行隱瞞真實信息或者虛假告知，《消費者權益保護法》、《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》的制度不足，以及商業(yè)銀行個人理財產品的消費者基于其弱勢地位無法與商業(yè)銀行在維權層面進行抗衡。

一、商業(yè)銀行個人理財產品的界定

2005年9月中國銀監(jiān)會頒發(fā)的《商業(yè)銀行理財業(yè)務管理暫行辦法》中規(guī)定，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務是商業(yè)銀行為個人客戶提供的財務分析、財務規(guī)劃、投資顧問、資產管理等專業(yè)化服務活動。而商業(yè)銀行個人理財產品是商業(yè)銀行在進行個人理財業(yè)務中推出的產品，根據客戶的不同特點，推出適合不同人群的資金投資和管理計劃。

商業(yè)銀行個人理財產品對投資消費者而言具有一定的高風險性、復雜性。第一，商業(yè)銀行對資金的完全支配能力。商業(yè)銀行開展個人理財業(yè)務時能夠實際的對資金進行占有、處置，并且根據合同的內容由商業(yè)銀行對資金如何支配進行設定，以致于銀行處于主導地位，消費者處于被動地位。第二，商業(yè)銀行個人理財產品涉及狀況復雜。商業(yè)銀行個人理財產品不僅涉及風險狀況復雜并且還涉及多方利益關系。商業(yè)銀行個人理財產品在設計時可將風險收益結構在不同投資者之間進行差別分配，導致它的風險高于儲蓄存款，高于股票等投資行為，并且流動性差。涉及多方利益是指商業(yè)銀行個人理財產品一般是買賣雙方即商業(yè)銀行與消費者之間的關系，但在商業(yè)銀行個人理財產品的設計的過程中，可能有融資對象、擔保人等參與，所以導致其狀況更加復雜。

二、商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權與銀行信息披露義務

由于理財業(yè)務的高速發(fā)展，商業(yè)銀行理財產品日趨多樣化，同時也導致了矛盾糾紛的增多。商業(yè)銀行銷售理財產品時，應當遵循誠實守信、公平、公正、公開的原則，充分揭示理財產品的風險，不得對消費者隱瞞事實或進行虛假銷售。商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權體現在金融消費者在進行金融產品交易之前、之中及之后所享有的要求金融機構向其全面、準確、及時、透明地披露有關信息的權利。而商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權與商業(yè)銀行信息披露義務是一個問題的兩個方面，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權需要通過商業(yè)銀行的信息披露才能得以實現。

由于商業(yè)銀行理財產品自身的高風險性、復雜性，使得消費者充分理解理財產品的內容并有效行使知情權，從邏輯上講必須具備兩方面的要素：一是要求消費者能夠獲知全面、真實、可理解性強的信息；二是商業(yè)銀行合適的告知方式。然而，事實卻是消費者在理財產品消費過程中與經營者商業(yè)銀行的信息不對稱狀況難以消除，經營者商業(yè)銀行侵犯消費者知情權的行為屢屢發(fā)生。其常見的侵權手段主要表現為：一是向個人理財產品的消費者故意隱瞞真實信息或告知虛假信息；二是商業(yè)銀行告知消費者的即便是真實無誤的信息，但鑒于理財產品的復雜性、專業(yè)性，而消費者又欠缺理解該信息所需要的較高水平的專業(yè)知識，此時商業(yè)銀行負有更高程度的告知義務，而商業(yè)銀行往往無視自己信息披露過程中的解釋說明義務，構成對消費者知情權實質意義上的侵害。基于此，商業(yè)銀行個人理財產品消費者知情權保護的核心問題在于如何規(guī)范商業(yè)銀行的信息披露義務和滿足消費者的信息需求，實現真正意義上的金融消費者與金融經營者之間的信息對稱。

信息披露義務則是商家與消費者進行交易時所要履行的基本義務，存在的主要原因是由于雙方信息不對稱，而消費者需要獲取充分、準確、及時的信息作出是否進行消費的決定，并且信息披露義務可以從兩個方面理解：一是出于審慎監(jiān)管的目的，監(jiān)管機構要求銀行披露銀行的風險狀況、公司治理、重大事項等信息；二是出于誠信、公平的目的，銀行在與消費者從事交易中應向消費者披露有關產品和服務的信息。明確商業(yè)銀行所應盡的義務，但在我國的金融法規(guī)上體現不充分，致使商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者的知情權得不到保護，消費者處于弱勢地位。

三、商業(yè)銀行個人理財消費者知情權保護制度層面的不足

（一）法規(guī)的空洞化

1.我國現行的法律法規(guī)中，直接規(guī)定消費者知情權保護問題的主要有新《消費者權益保護法》第8條，具體言及金融消費者知情權保護問題的主要是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2011年第5號令《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》，該辦法明確規(guī)定商業(yè)銀行銷售理財產品應當遵循誠實守信、勤勉盡責、如實告知以及公平、公正、公開原則。商業(yè)銀行理財產品銷售中適當性原則精神已在《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》中有所體現，適當性原則是最早產生于美國大蕭條之后旨在提升證券業(yè)的商業(yè)道德和職業(yè)操守的金融行銷規(guī)制手段，經過幾十年的發(fā)展與完善后，已成為證券市場中保護投資者利益的一項重要制度。但適應性原則是在說明義務的基礎上提出的更高要求，要求適應消費者的知識、經驗及財產狀況。但過于原則化，這些原則性的規(guī)范在實踐中并不能明確解答怎樣為“如實告知”、如實告知該到何種程度，具體內容并未明確。

另外，我國《商業(yè)銀行理財業(yè)務管理暫行辦法》制度規(guī)范將商業(yè)銀行與投資者之間的關系認定為“委托關系”，但這一關系的認定并不符合銀行個人理財產品的實際操作狀況。隨著商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的興起，也增加了相關的法律法規(guī)，但僅僅是涉及這一方面，模糊不明，這也體現了我國的法律制度不完善。

2.商業(yè)銀行理財產品銷售說明義務的缺失。說明通常是指為弄清事物與事情的形態(tài)進行解釋。信息披露義務與說明義務相關，筆者認為說明義務是以信息披露義務為基礎，是對信息披露義務的繼承與發(fā)展。不同于信息披露義務，簡易地將銀行理財產品信息傳達給消費者，而是使消費者充分理解產品的信息，說明義務有著更高的要求，如銀行在履行信息披露義務時，將產品的弊端風險全部告知，但也有可能消費者對產品的風險理解錯誤并進行購買產生相關糾紛。

3.對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的規(guī)范，一般以部門規(guī)章和相關法規(guī)性文件的形式出現，其立法層級低，法律效力也遠遠低于法律法規(guī)。在法院審理相關訴訟時，這些規(guī)章和規(guī)范性文件在法庭中不能作為直接依據，法官僅僅可能參考相關文件，也證明了在消費者知情權保護層面其保護力度較為薄弱。

（二）監(jiān)管的缺位

商業(yè)銀行種類繁多的理財產品交叉融合的趨勢導致理財市場的專業(yè)化分業(yè)監(jiān)管模式與新形勢下市場化需求不相適應。對商業(yè)銀行個人理財產品的監(jiān)管存在監(jiān)管標準不協調、監(jiān)管權權屬不清等明顯問題，最終造成有效監(jiān)管的目標無法實現。僅僅依賴于某一監(jiān)管機構的專業(yè)化分業(yè)監(jiān)管不能實現金融消費者知情權的保護。我國現有機構中，對理財產品的消費者負有保護職責的，主要是各級金融監(jiān)管機構和消費者協會。就金融監(jiān)管機構而言，多數機構中至今未設置由專門部門負責消費者保護的事務；同時，監(jiān)管機構理財產品消費者的投訴和解決糾紛的處理機制相對缺失。就消費者協會而言，鑒于消費者協會工作人員知識結構、認識能力、專業(yè)技能等多方面的限制，消費者協會對金融消費者的保護較為薄弱，基本處于缺位狀態(tài)。

四、商業(yè)銀行個人理財消費者知情權制度的完善

（一）加強立法和司法裁判標準精確化

由于商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的快速發(fā)展，銀行違規(guī)銷售侵犯消費者知情權的法律糾紛頻發(fā)。商業(yè)銀行在對個人理財產品的宣傳中基于策略的考量可能會極力夸大自己產品的優(yōu)勢，而在司法認定中，商業(yè)銀行的夸大其詞與理財消費者的知情權本身又難以準確界定。立法規(guī)范的空洞化造成司法裁判中的裁判標準不明確，造成了司法實務中對理財消費者知情權保護的混亂狀態(tài)。為規(guī)范商業(yè)銀行理財產品銷售活動，促進商業(yè)銀行理財業(yè)務的健康有序發(fā)展，完善相關立法使之能夠給予司法以正確性的指引，我國應盡快制定專門的法律法規(guī)，維護消費者的權益，保護消費者的知情權。

借鑒國外的相關法律條文與經驗，取其精華，棄其糟粕，充實我國有關知情權保護的立法內容。引入說明義務，說明義務要求銀行等金融機構披露有關產品的不利事實和有利事實，使消費者全面理解產品的內容。引入適合性規(guī)則，使商業(yè)銀行理財產品能夠更好地為消費者服務，在一定程度上緩解雙方因為信息不對稱而造成的知情權行使的限制，這對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務消費者知情權的保護具有重要意義。

（二）改進監(jiān)管模式

我國金融業(yè)實行“一行三會”分業(yè)監(jiān)管模式，針對各自監(jiān)管領域的理財產品，各個監(jiān)管機構制定了相應的監(jiān)管規(guī)則，導致其規(guī)章制度混亂。而商業(yè)銀行個人理財產品涉及銀行、保險、證券等多個領域。金融市場混業(yè)趨勢越來越明顯，為了彌補監(jiān)管缺位的漏洞，設置維護消費者權利的專門機構，以避免理財消費者知識匱乏所帶來的理財風險。同時，向理財消費者提供透明的、可以充分理解的交易信息。該機構除了行使監(jiān)管等各項金融服務職責及權能之外，同時應當承擔推行理財消費者金融知識教育這一職能，以此加強理財消費者對金融體系的認知，確保其知情權能得到正當、有效的保護。

（三）強化維權意識

面對復雜專業(yè)的個人理財產品，金融知識缺乏的理財消費者難以根據自身風險認知偏好和財務狀況對理財產品運作原理、成本收益和理財風險做出適合自己的理性判斷。加之理財消費者維權意識的淡薄及相關法律知識的缺乏，導致其自身權益遭受侵害時，難以及時采取措施維護自身利益。據調查研究表明，我國商業(yè)銀行個人理財產品消費者的權利意識淡薄，這也是商業(yè)銀行個人理財產品消費者合法權利被侵害的原因之一。因此，有必要對理財消費者進行金融知識的普及教育，提高理財消費者的風險認知能力，提高其相關理財知識水平以及對理財產品的理解能力，增強理財消費者維權的法律意識，這對于保護理財消費者的知情權，防范理財糾紛的產生和促進理財市場的穩(wěn)定發(fā)展具有重要的意義。

消費者在購買商業(yè)銀行個人理財產品之前，相關的金融機構可以對金融消費者進行相關專業(yè)的知識培訓，使消費者能夠認知自己的行為后果，選擇適合自己相關的理財產品，此外也可以要求各金融機構定期發(fā)放相關傳單，并設置專門展示欄，在生活中加強消費者的權利意識。

商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的迅速發(fā)展，為我國經濟的發(fā)展注入了新的活力，但由于我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務起步較晚，相關的法律法規(guī)不完善，導致了消費者與商業(yè)銀行之間的糾紛問題不斷增多。由于理財業(yè)務中，金融消費者處于弱勢地位，而知情權是消費者的基本權利應當予以保護，因此，應當逐步完善保護消費者知情權的制度規(guī)范，以期更好地為經濟保駕護航。