普娜

[摘 要]數(shù)字化是信息化時(shí)代迅速發(fā)展的產(chǎn)物和必然結(jié)果。在數(shù)字化環(huán)境下，著作權(quán)制度相關(guān)問題的實(shí)質(zhì)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法規(guī)與數(shù)字技術(shù)發(fā)展之間的角力。研究數(shù)字化背景下出版物的版權(quán)保護(hù)問題，并逐步提出出版單位版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范的手段和機(jī)制，有利于明晰紛繁復(fù)雜的著作權(quán)關(guān)系，平衡著作權(quán)人利益與互聯(lián)網(wǎng)健康繁榮發(fā)展之間的矛盾，解決出版行業(yè)在數(shù)字化發(fā)展中所遇到的版權(quán)問題以及突破法律瓶頸。

[關(guān)鍵詞]出版物；數(shù)字化；版權(quán)保護(hù)；版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

doi：10.3969/j.issn.1673 - 0194.2016.06.113

[中圖分類號(hào)]D923.41 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1673-0194（2016）06-0-02

互聯(lián)網(wǎng)目前已經(jīng)成為獲取數(shù)據(jù)的主要渠道，云存儲(chǔ)改變了固有的數(shù)據(jù)存儲(chǔ)方式，物聯(lián)網(wǎng)成為大數(shù)據(jù)搜集的重要來源，社交網(wǎng)絡(luò)把人類真實(shí)世界映射到網(wǎng)絡(luò)智能終端，所有這些給人類世界帶來了前所未有的豐富鮮活的數(shù)據(jù)。但與此同時(shí)，數(shù)字化大踏步的發(fā)展也使著作權(quán)侵權(quán)行為更加頻繁、更加隱蔽。

1 數(shù)字化背景下出版作品獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)探析

在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高速發(fā)展的同時(shí)，相應(yīng)的配套制度卻始終滯后。作為調(diào)整著作權(quán)人權(quán)益和鼓勵(lì)創(chuàng)新的著作權(quán)法與其他法律相比則體現(xiàn)出更為明顯的滯后性和不確定性。

然而，著作權(quán)法在設(shè)計(jì)之初雖不能完全預(yù)見新時(shí)代的新變化，卻也有其化解問題的良方——作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)理論。該理論既是認(rèn)定作品的標(biāo)準(zhǔn)，又是判定作品侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。在數(shù)字時(shí)代中，更應(yīng)該正本清源，重新厘清作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)理論。

1.1 獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！笨梢?，獨(dú)創(chuàng)性是作品的判斷標(biāo)準(zhǔn)，更是著作權(quán)法體系的基本范疇和邏輯起點(diǎn)。

在數(shù)字化、大數(shù)據(jù)時(shí)代下，新的作品表現(xiàn)形式層出不窮，從“微博”到“微信朋友圈”，從電子書到APP產(chǎn)品，判定這些“作品”是否具有獨(dú)創(chuàng)性是新環(huán)境下提出的難題。如前所述，獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定問題的重要程度又使其成為不可回避之問題。

1.2 獨(dú)創(chuàng)性的法律標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)立法雖然明確了獨(dú)創(chuàng)性是作品受著作權(quán)法保護(hù)的前提，但是無論是立法還是司法解釋都沒有明確獨(dú)創(chuàng)性的含義及判定標(biāo)準(zhǔn)。雖然沒有明文規(guī)定，但是在20多年的司法實(shí)踐中還是形成了較為統(tǒng)一且穩(wěn)定的判定標(biāo)準(zhǔn)：獨(dú)立創(chuàng)作標(biāo)準(zhǔn)。例如，在《我的前半生》著作權(quán)糾紛案中，獨(dú)創(chuàng)性可以被定義為是表達(dá)方式的原創(chuàng)，而不只是思想的原創(chuàng)。即便兩個(gè)作品講述的是同一個(gè)故事，事實(shí)、人物和事件來源于同樣的歷史資料，并且具有相似的主題安排，但作者用新穎的表現(xiàn)手法重新編寫中國(guó)最后一個(gè)皇帝的故事，也可以認(rèn)為是具備獨(dú)創(chuàng)性的。

1.3 獨(dú)創(chuàng)性的市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)

從長(zhǎng)期的出版市場(chǎng)實(shí)踐中，對(duì)判定作品獨(dú)創(chuàng)性提煉出兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：其一是獨(dú)立性，即作品是作者獨(dú)立創(chuàng)作的，而非抄襲或復(fù)制的；其二是創(chuàng)造性，即作品必須對(duì)人類文明有適量的個(gè)性貢獻(xiàn)。對(duì)獨(dú)立性而言，其為否定作品屬抄襲、復(fù)制的必要條件，屬于判定作品是否被著作權(quán)保護(hù)而應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的形式審查的標(biāo)準(zhǔn)之一；對(duì)創(chuàng)造性而言，其為作品是否確實(shí)經(jīng)過作者的智力活動(dòng)而產(chǎn)生的且含有能區(qū)別于其他作品的獨(dú)特貢獻(xiàn)。創(chuàng)造性是判定作品是否被著作權(quán)保護(hù)而進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的標(biāo)準(zhǔn)之一。

1.4 數(shù)字時(shí)代下獨(dú)創(chuàng)性判定應(yīng)有的態(tài)度

數(shù)字時(shí)代下，大量的傳統(tǒng)作品通過數(shù)字新技術(shù)改造產(chǎn)生的新的作品形式不斷出現(xiàn)。對(duì)待數(shù)字時(shí)代中的著作權(quán)獨(dú)創(chuàng)性問題需要有一個(gè)明確且清晰的獨(dú)創(chuàng)性評(píng)判方向和原則。這是在著作權(quán)立法過程中，人們面對(duì)新環(huán)境應(yīng)有的理性態(tài)度。

首先，面對(duì)不同形式的作品，應(yīng)當(dāng)始終把握住作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)。無論是何種技術(shù)手段產(chǎn)生的作品，究其根源均為人類智力活動(dòng)產(chǎn)生的成果。由此，無論新時(shí)代中出現(xiàn)了何種新形式的作品，在判斷其獨(dú)創(chuàng)性時(shí)都應(yīng)當(dāng)始終貫徹兩點(diǎn)：第一，作品是否屬獨(dú)立創(chuàng)作；第二，作品是否具備了最低要求的創(chuàng)造性。

其次，對(duì)于單一作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷問題，不應(yīng)該是固化不變的，而應(yīng)該根據(jù)作品的具體形式具體對(duì)待。例如：傳統(tǒng)的地圖作品屬于絕對(duì)的事實(shí)作品，只具有唯一表達(dá)，不具備獨(dú)創(chuàng)性，而如果地圖通過技術(shù)加工改造成為電子地圖，則就具備了獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是著作權(quán)法意義上的作品。因此，在堅(jiān)持實(shí)質(zhì)原則的基礎(chǔ)上，具體問題具體分析，重視獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定問題上的特性。

2 數(shù)字化背景下出版單位版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的防范

數(shù)字化時(shí)代，出版單位在版權(quán)領(lǐng)域中侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)較以往更大，承擔(dān)更多的責(zé)任。大部分出版單位正處于數(shù)字化轉(zhuǎn)型階段，在技術(shù)日新月異的大變革時(shí)代里，應(yīng)從思想層面上轉(zhuǎn)變，主動(dòng)適應(yīng)產(chǎn)業(yè)的新形勢(shì)，調(diào)整自身的規(guī)章制度，轉(zhuǎn)變思路，改變?cè)卸ㄎ?，?duì)新時(shí)代出現(xiàn)的各種作品媒介形式，需要了解、學(xué)習(xí)，未雨綢繆。

2.1 完善版權(quán)審查制度

一方面，出版單位在合同管理上，應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到數(shù)字化給出版行業(yè)帶來的新變革，不再沿用傳統(tǒng)的合同內(nèi)容，而應(yīng)制定符合需求的新合同模板，對(duì)自身享有的權(quán)利形成完整有效的保護(hù)；另一方面，出版單位應(yīng)建立并完善版權(quán)審核部門及審核制度，不能僅靠合同約定即欲免除合理注意義務(wù)。例如：在出版合同中往往有約定“作者保證對(duì)其所提供的作品擁有真實(shí)、完整的著作權(quán)，若侵犯他人著作權(quán)，作者獨(dú)自承擔(dān)全部責(zé)任”的類似條款，而實(shí)際上，出版物一旦涉嫌侵犯他人著作權(quán)，出版者僅以作者提供的著作權(quán)無瑕疵擔(dān)保予以抗辯會(huì)無濟(jì)于事，并會(huì)因未盡到應(yīng)盡的合理注意義務(wù)而與作者一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，出版量較大的出版單位應(yīng)當(dāng)制定全套的版權(quán)審查制度，設(shè)置知識(shí)產(chǎn)權(quán)專員或部門，以應(yīng)對(duì)來自各方面的著作權(quán)危機(jī)。

2.2 建立數(shù)字化版權(quán)證據(jù)存檔機(jī)制

證據(jù)是決定司法訴訟中最為關(guān)鍵的要素。因此，掌握了證據(jù)優(yōu)勢(shì)，既能在庭審中占據(jù)更有利的地位，也可相應(yīng)地化解版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

在數(shù)字化時(shí)代，各種電子文件都可能成為證據(jù)，對(duì)電子圖片、文檔、數(shù)據(jù)、聊天記錄等證據(jù)的新的表現(xiàn)形式都要采取行之有效的存儲(chǔ)方式，使其固定下來，并經(jīng)過真實(shí)性、合法性、有效性的證據(jù)三原則的有效篩選，最終歸檔保存下來，建立版權(quán)證據(jù)庫(kù)和配套的管理規(guī)則和標(biāo)引，方便對(duì)已有證據(jù)的有效性篩查，以應(yīng)對(duì)各類版權(quán)糾紛，提高糾紛勝訴率。另外，版權(quán)侵權(quán)的證據(jù)可能產(chǎn)生于出版單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的各個(gè)環(huán)節(jié)，這些文件可能產(chǎn)生于編輯部、市場(chǎng)部、宣傳部、財(cái)務(wù)部等部門，所以，要協(xié)調(diào)各個(gè)部門，建立統(tǒng)一的數(shù)字證據(jù)歸檔制度。

2.3 維系出版單位與作者之間的良性關(guān)系

出版單位避免上述著作權(quán)危機(jī)的重要途徑之一就是從作者方環(huán)節(jié)入手，確保所有出版物無侵權(quán)危險(xiǎn)，降低被侵權(quán)可能。因此，處理好與作者之間的關(guān)系，也為出版活動(dòng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)提供了前提和保障。在數(shù)字時(shí)代下，新的媒介出現(xiàn)讓作者有更多表達(dá)自己思想的途徑、更多的選擇，這意味著作者作為智慧成果的“持有人”理應(yīng)得到足夠的重視，獲得充分的尊重。

出版單位在工作中如果忽略與作者的溝通，對(duì)作者的觀點(diǎn)及作品的定位、內(nèi)容、結(jié)構(gòu)、表述等不認(rèn)真研究，不積極與作者討論，就極有可能侵犯作者的著作權(quán)。例如：將編輯個(gè)人觀點(diǎn)強(qiáng)加于作者，甚至對(duì)作品隨心所欲地亂刪亂改就有可能侵犯作者的修改權(quán)（根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》）第九條第三項(xiàng)：“修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利”）和作品完整權(quán)（根據(jù)《著作權(quán)法》第九條第四項(xiàng)：“保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利”）。

出版單位不應(yīng)僅認(rèn)識(shí)到作者是重要資源，更應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到作者的作品——這一智力成果同其他形式的財(cái)產(chǎn)一樣不容他人侵犯。真正落實(shí)這一點(diǎn)，需要出版單位加強(qiáng)全流程控制。首先，從合同簽訂流程開始，就應(yīng)當(dāng)尊重作者真實(shí)自由的意思表示，平等磋商，而非將格式合同、霸王條款強(qiáng)加于作者一身；其次，在制定稿酬標(biāo)準(zhǔn)時(shí)應(yīng)充分考慮到整個(gè)圖書市場(chǎng)的現(xiàn)狀，在合理的前提下滿足作者的利益訴求，實(shí)現(xiàn)出版單位與作者方的雙贏；最后，在日常交際細(xì)節(jié)中，應(yīng)加強(qiáng)與作者的溝通，收到稿件后應(yīng)該盡早回復(fù)作者，對(duì)于合作模式要進(jìn)行細(xì)致、全面的探討以搭成共識(shí)，書稿內(nèi)容、結(jié)構(gòu)等應(yīng)體現(xiàn)作者的思想、觀點(diǎn)及方法，而不能僅從出版的角度去修改，即修改建議也要有理有據(jù)，并獲得作者的認(rèn)可。只有站在作者的角度，才能搭建起溝通的橋梁。

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