摘要：侵犯商業(yè)秘密罪（刑法第219條），是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。侵犯商業(yè)秘密罪侵犯的客體既包括國家對商業(yè)秘密的管理制度，又包括商業(yè)秘密的權(quán)利人享有的合法權(quán)利。犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位。違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；犯罪；特征

中圖分類號(hào)：D922.294文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1671-864X（2016）10-0 109 -01

一、侵犯商業(yè)秘密罪的五性

刑法第219條對商業(yè)秘密的定義及其構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的客觀要件作了明確的規(guī)定，即商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪在客觀上表現(xiàn)為以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。因此，在審理侵犯商業(yè)秘密犯罪案件中，關(guān)鍵是準(zhǔn)確的認(rèn)定什么是商業(yè)秘密。

刑法第219條第三款給商業(yè)秘密所下的定義概括起來具有秘密性、經(jīng)濟(jì)利益性、實(shí)用性、保密性、信息性五個(gè)基本特征。

所謂的秘密性，是指不為公眾所知悉，即該信息是不能從公開的渠道直接獲取，不為公眾所知悉同時(shí)意味著該商業(yè)秘密知悉的范圍限定為非常有限的特定人員，如果屬于公眾周知或公用的通用技術(shù)和經(jīng)營信息等，就不是秘密。這反映了商業(yè)秘密的客觀秘密性。不為公眾所知悉是構(gòu)成商業(yè)秘密的最基本的條件。

所謂的經(jīng)濟(jì)利益性，是指商業(yè)秘密能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，使權(quán)利人具有了現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者竟?fàn)巸?yōu)勢。

所謂實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性。實(shí)用性要求商業(yè)秘密合于使用，是能夠?qū)嶋H操作的信息，能夠用于解決生產(chǎn)經(jīng)營中的現(xiàn)實(shí)問題。

所謂保密性，是指權(quán)利人采取了保密措施，這也是確認(rèn)是否構(gòu)成商業(yè)秘密的關(guān)鍵因素之一。作為受法律保護(hù)的商業(yè)秘密，權(quán)利人為防止商業(yè)秘密外泄、避免被他人知悉或被竊用，必然會(huì)采取一定的保密措施，使他人無法通過正當(dāng)?shù)耐緩胶头绞将@得該秘密，如果權(quán)利人對其商業(yè)秘密不采取任何措施，使任何人都比較容易知悉，成為在公眾中廣為傳播的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，那么這個(gè)商業(yè)秘密也就不再是法律意義上的商業(yè)秘密。法律沒有明確要求保密的程度，只要權(quán)利人對有關(guān)的技術(shù)信息、經(jīng)營信息采取了一定的有效保密措施，即可視為采取了保密措施。

所謂的信息性，是指商業(yè)秘密是一種技術(shù)信息和經(jīng)營信息，商業(yè)秘密是一種信息，但不是任何信息都可以成為商業(yè)秘密。商業(yè)秘密的信息性是指工商活動(dòng)中（包括工、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、銷售活動(dòng)在內(nèi)）有關(guān)技術(shù)方面和經(jīng)營方面的信息。與工商活動(dòng)無關(guān)的信息不能成為商業(yè)秘密。除了上述幾個(gè)基本特征之外，商業(yè)秘密還必須具有合法性。即商業(yè)秘密的取得無論是自行開發(fā)、自行研制，還是受讓、繼承等，都必須符合法律的規(guī)定，缺乏合法性的商業(yè)秘密不受法律的保護(hù)。

二、“重大損失”的認(rèn)定和計(jì)算

侵犯商業(yè)秘密罪是結(jié)果犯，只有給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，才能構(gòu)成犯罪。最高人民法院，最高人民檢察院2004年《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條中規(guī)定，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的，屬于給權(quán)利人造成重大損失。但是，對于何謂“損失”，如何認(rèn)定和計(jì)算損失，目前刑法和反不正當(dāng)競爭法均未作出明確的規(guī)定。認(rèn)為，與傳統(tǒng)的侵犯有形財(cái)產(chǎn)犯罪不同，侵犯商業(yè)秘密犯罪行為給權(quán)利人造成的損失不能機(jī)械地等同于無形財(cái)產(chǎn)本身的價(jià)值，權(quán)利人賬目上的損失，行為人的非法所得。商業(yè)秘密作為一項(xiàng)無形財(cái)產(chǎn)，其價(jià)值包括成本價(jià)值和市場價(jià)值，成本價(jià)值即是權(quán)利人研發(fā)或獲得該項(xiàng)商業(yè)秘密所支付的直接和間接的費(fèi)用，而市場價(jià)值是指該商業(yè)秘密進(jìn)入生產(chǎn)，流通領(lǐng)域后給權(quán)利人帶來的經(jīng)濟(jì)利益，具體表現(xiàn)為權(quán)利人直接使用帶來的使用收益價(jià)值和允許他人使用帶來的許可轉(zhuǎn)讓價(jià)值等。這兩種價(jià)值減損的大小用經(jīng)濟(jì)指標(biāo)予以衡量，即刑法所規(guī)定的“損失”，同時(shí)，行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的侵權(quán)行為和造成的具體損失情況并結(jié)合商業(yè)秘密的開發(fā)投入，成熟程度，商業(yè)秘密價(jià)值，是否可以重復(fù)利用，使用和轉(zhuǎn)讓，利用周期，相關(guān)市場競爭，前景預(yù)期的不同情況綜合認(rèn)定。

三、相關(guān)司法解釋

《侵犯商業(yè)秘密案證明標(biāo)準(zhǔn)司法指南》中的證明標(biāo)準(zhǔn)：案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。對犯罪嫌疑人侵犯商業(yè)秘密的手段、給權(quán)利人造成的損失數(shù)額或者造成其他嚴(yán)重后果的證明，達(dá)到確實(shí)充分的程度，對犯罪嫌疑入主觀故意的證明，達(dá)到內(nèi)心確信的程度，證明有罪的證據(jù)能夠形成完整的證據(jù)鏈。舉證責(zé)任舉證責(zé)任在一般情況下，控方承擔(dān)舉證責(zé)任。犯罪嫌疑人提出有利于己的辯解的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。對犯罪嫌疑人的主觀故意，控方可以根據(jù)客觀情況推定。

所以侵犯商業(yè)秘密罪的成立不管是在理論上還是在實(shí)踐過程中，都應(yīng)當(dāng)遵循證明犯罪嫌疑人侵犯商業(yè)秘密的行為，證明權(quán)利人的損失與犯罪嫌疑人的行為是因果關(guān)系。關(guān)于犯罪嫌疑人的主觀故意，則可以根據(jù)客觀情況推定。

參考文獻(xiàn)：

[1]董旭源.侵犯商業(yè)秘密罪的主觀方面探析[J].現(xiàn)代商業(yè).2013（20）

[2]陳興良.侵犯商業(yè)秘密罪的重大損失及數(shù)額認(rèn)定[J].法律適用.2011（07）

[3]陳曙光.關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪主觀方面的探究及立法完善[J].唯實(shí).2010（03）

[4]初振波.淺析侵犯商業(yè)秘密罪[J].經(jīng)濟(jì)師.2009（06）

[5]胡業(yè)勛.從侵犯商業(yè)秘密罪看全球化背景下刑民法之界域[J].河北法學(xué).2009（10）

[6]胡夢夢.侵犯商業(yè)秘密罪的若干問題探討[J].長春工程學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）.2009（03）

[7]杜國強(qiáng).侵犯商業(yè)秘密罪中共同犯罪的三種情形[J].人民檢察.2009（15）

[8]何禮果，尹春桃.論侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件[J].科技資訊.2008（12）

[9]曲歌.再論侵犯商業(yè)秘密罪[J].法制與社會(huì).2008（08）

[10]羅金云，歐陽舒睿.淺議侵犯商業(yè)秘密罪的認(rèn)定[J].科技創(chuàng)新導(dǎo)報(bào).2008（10）

作者簡介：王澤云，沈陽師范大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)在職法律碩士。