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法理作為民法之法源

2016-12-28 13:20:29馮一宸
法制博覽 2016年12期
關(guān)鍵詞:法源法理民法

馮一宸

摘 要:民法法源理論是民法學(xué)的基礎(chǔ)理論,對(duì)司法實(shí)踐的開展具有重要的指導(dǎo)意義。我國未對(duì)法理、習(xí)慣等非制定性法源的地位及具體適用做出規(guī)定,導(dǎo)致民法裁判的依據(jù)較為混亂,阻礙了司法實(shí)踐的開展。事實(shí)上,法理作為民法的法源可以起到彌補(bǔ)法理漏洞、提高執(zhí)法人員業(yè)務(wù)能力及提升法官判案責(zé)任的作用。有必要將法理作為民法之法源,在合適的時(shí)機(jī)運(yùn)用法理來處理民事案件。

關(guān)鍵詞:法理;民法;法源

中圖分類號(hào):D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):2095-4379-(2016)35-0244-01

早在古羅馬時(shí)代,法理就作為民法法源而存在。直至近代,世界上仍有國家承認(rèn)法理是民法法源的組成部分。比如《瑞士民法典》就規(guī)定,允許法官在法律存在漏洞時(shí),直接依據(jù)“法理”進(jìn)行裁判。除了法律的明文規(guī)定,法理更多體現(xiàn)的是一種法律的基本精神,這種精神也是應(yīng)該作為民法的正式法源而存在的。

一、法理作為民法法源的正當(dāng)性

(一)人類理性思維的局限性要求將法理作為民法法源

科技的飛速發(fā)展、社會(huì)的不斷變革與進(jìn)步,對(duì)立法者提出了越來越高的要求。無論立法者多么學(xué)識(shí)淵博,也不可能窮盡對(duì)世界的認(rèn)識(shí)、不可能預(yù)知未來,知曉所有法律范圍內(nèi)的事項(xiàng)。一部法律可能因?yàn)槿祟惱硇运季S的局限而難以達(dá)到盡善盡美,總有些瑕疵,總有些規(guī)范難以觸及的空白地帶,總有與社會(huì)實(shí)際生活相脫節(jié)的地方,這就是法律的不周全性,無法回避、難以避免。法律是對(duì)以往社會(huì)生活的總結(jié)和概括,社會(huì)的發(fā)展及科技的進(jìn)步是當(dāng)代的人難以通過想象而知曉的,只要人類的生活還在繼續(xù)和前行,就不可能出現(xiàn)預(yù)知未來的法律,法律的滯后性不言而喻。這種法律規(guī)范內(nèi)容上的不足,要求必須將法律的精神即法理作為民法的法源之一,以彌補(bǔ)立法的缺陷和不足,用法的精神來解釋法律問題,與立法追求的價(jià)值也是一致的。

(二)立法語言的局限性要求將法理作為民法法源

立法最終是要以語言的形式呈現(xiàn)出來,而當(dāng)思維通過語言表達(dá)時(shí),受立法語言的局限性,也可能會(huì)導(dǎo)致法律存在欠缺,漏洞與不足。規(guī)范的立法語言,才能充分表達(dá)立法者想要通過法律所傳遞給公眾的。但當(dāng)立法語言表達(dá)出現(xiàn)模糊,出現(xiàn)爭議時(shí),法律可能會(huì)在適用時(shí)面臨困境,影響了公平正義的實(shí)現(xiàn)。此時(shí),將法理作為民法的正式法源,可以彌補(bǔ)法理語言的不足,避免法律在適用出現(xiàn)障礙時(shí)毫無頭緒。

(三)法官司法權(quán)的適度擴(kuò)張需要將法理作為民法法源

為了維護(hù)個(gè)人權(quán)力的實(shí)現(xiàn),對(duì)國家公權(quán)力進(jìn)行約束和限制是人類一直以來孜孜不倦的追求。通過司法權(quán)對(duì)公權(quán)力進(jìn)行約束,也是實(shí)現(xiàn)個(gè)人權(quán)利與國家權(quán)力平衡的有效方式。在民事立法中,制定法是主要的法源。但隨著社會(huì)的發(fā)展變化,立法的滯后性凸顯,司法權(quán)的行使必然會(huì)受到影響。

尤其是在我國社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,社會(huì)糾紛矛盾類型繁多,立法跟不上時(shí)代發(fā)展的腳步,導(dǎo)致最高院不得不出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋作為制定法的補(bǔ)充,這種司法解釋實(shí)質(zhì)也是一種立法,這種途徑顯然不利于對(duì)國家公權(quán)力的遏制。而將法理作為民法的正式法源,賦予法官根據(jù)法理斷案的根據(jù),不僅可以有效地解決各類糾紛,實(shí)現(xiàn)公平和正義,可以使法官遵循法律的精神進(jìn)行判案,在面對(duì)紛繁復(fù)雜的案件時(shí),才能正確、妥善處理,還可以避免國家公權(quán)力的無限擴(kuò)大。

二、法理作為民法法源的條件

法理作為民法法源需要相應(yīng)的制度條件和較高的法官素質(zhì)作為依托,才能避免法理這一法源在司法實(shí)踐中濫用。

(一)法理作為民法法源的條件

司法獨(dú)立及法官獨(dú)立是將法理作為民法法源的制度條件。當(dāng)法理可以作為民法法源時(shí),意味著法官擁有了一定的自由裁量權(quán),司法權(quán)有了擴(kuò)張的機(jī)會(huì),極容易出現(xiàn)司法肆意擴(kuò)張,以至于損害個(gè)體利益的情形。而確保司法獨(dú)立及法官獨(dú)立,才能使法官在援引法理來斷案時(shí),僅受內(nèi)心對(duì)法律精神的遵循來判案,而不受外界各方面因素的影響。同時(shí),法官自身也應(yīng)具有較高的素質(zhì),對(duì)法律精神、原則有著明確的掌握,對(duì)法律理論如數(shù)家珍。法官作為一個(gè)公共職業(yè)者,必須接受專業(yè)的法律訓(xùn)練,這樣才能正確地適用法理,在法律出現(xiàn)漏洞時(shí),依據(jù)法律素養(yǎng)及個(gè)人良知去判斷,才能避免誤判給社會(huì)帶來的不良影響。

(二)何種情形可以將法理作為民法法源

1.當(dāng)法律存在漏洞時(shí)

法律漏洞是法律遺留的空白,是本來應(yīng)該由法律所調(diào)整的問題,檢閱所有現(xiàn)存的法律規(guī)定,找不到對(duì)相應(yīng)的法律問題進(jìn)行處理的規(guī)定。法律存在漏洞,意味著依靠制定法來處理法律糾紛和矛盾面臨現(xiàn)實(shí)的困境,此時(shí)便可以考慮允許法官運(yùn)用法理來判案,確保案件得到公平公正的審理。

2.適用現(xiàn)有法律規(guī)制或習(xí)慣將導(dǎo)致明顯不公時(shí)

當(dāng)制定法存在明顯的缺陷,與法律基本精神原則相悖,其適用可能導(dǎo)致明顯不公時(shí),法官可以擴(kuò)張司法權(quán),運(yùn)用法理來判案,以確保實(shí)體正義得到實(shí)現(xiàn)。雖然這種情形并不多見,但不可否認(rèn),法非良法的現(xiàn)象依然存在。法官在維護(hù)法律的實(shí)質(zhì)正義與貫徹執(zhí)行制定法之間需要有所取舍,適用法理,顯然更利于實(shí)現(xiàn)公平正義。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]孔祥俊.法律規(guī)范的選擇與適用[M].北京:人民法院出版社,2006.

[2]沈宗靈.法理學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社,2009.2.

[3]郭忠.法理與情理[J].法律科學(xué),2007(2).

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