劉馨蔚

近年來，中國企業(yè)去海外并購非常活躍，越來越多的企業(yè)家知道現(xiàn)今的技術(shù)是被歐美國家所壟斷。中國企業(yè)擁有宏大的中國市場，有生產(chǎn)線，有資金，但是沒有技術(shù)，他們希望通過并購得到技術(shù)，共同研發(fā)新的產(chǎn)品，取得這些產(chǎn)品的獨(dú)家代理權(quán)。

以美國為例，過去幾年，中國在美國的投資是所有國家中最高的。預(yù)計(jì)2016年，中國在美國的投資將達(dá)到300億美元左右，而2014年差不多是120億美元，2015年是150億美元，未來10年還有繼續(xù)上漲的趨勢。中國在美國投資的行業(yè)種類眾多，包括制造業(yè)、技術(shù)業(yè)、交通業(yè)、農(nóng)業(yè)及能源業(yè)等等。在2012-2014年間，有358個立項(xiàng)審計(jì)的案件，其中有68個牽扯到中國投資方，占整個審閱比例的19%，而且這里面有一些被中斷或者被拒絕的案例。

“雖然海外并購機(jī)遇很大，但是也存在很多風(fēng)險(xiǎn)，而規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵就是要盡職調(diào)查?！?李貞駒律師行創(chuàng)始人及董事長李貞駒稱。

海外并購第一步是做好盡職調(diào)查

李貞駒認(rèn)為，每一個企業(yè)收購之前第一步就是做好盡職調(diào)查，一般的盡職調(diào)查是保護(hù)自己重要談判的籌碼，否則就會喪失主動權(quán)。

“股權(quán)收購的很多案例中，中國公司通過股權(quán)收購成為新股東，從而取得目標(biāo)公司全部的資產(chǎn)，而債務(wù)也將由收購方負(fù)責(zé)下來?！崩钬戱x舉例道，這就是沒有做好盡職調(diào)查，沒有充分了解這個公司就買下來，中方企業(yè)在不知道的情況下接受了所有潛在的債務(wù)，這種現(xiàn)象目前比較常見。

另外，中西方存在很大的文化差異。李貞駒介紹，比如西方國家有嚴(yán)格的《勞工法》以及強(qiáng)大的工會來保障員工的利益，公司裁員要支付非常高的補(bǔ)貼金。

“之前，一家中方企業(yè)收購了法國歐洲業(yè)務(wù)的公司，中國公司進(jìn)行重組和裁員。當(dāng)時(shí)，歐洲部有400個員工，法國工會要求保護(hù)員工，所有老弱病殘都不可以裁，只能先裁年富力強(qiáng)具有經(jīng)驗(yàn)的員工。經(jīng)過多次協(xié)商，中國公司最終花費(fèi)了高達(dá)8000萬歐元的裁員成本。”李貞駒分析，這都是由于中國企業(yè)不了解西方國家的國情，沒有計(jì)算好風(fēng)險(xiǎn)，最后影響到整個投資的順利發(fā)展。

李貞駒建議，在海外并購過程中，一定要重視盡職調(diào)查。另外，在“走出去”的談判初期，要聘用一個專業(yè)機(jī)構(gòu)去協(xié)助談判、避免風(fēng)險(xiǎn)、保障企業(yè)合法權(quán)益。

盡職調(diào)查首先應(yīng)深入調(diào)查目標(biāo)公司經(jīng)營狀況

盡職調(diào)查也稱審慎性調(diào)查，一般是指并購方在與被并購方達(dá)成初步合作意向后，經(jīng)協(xié)商一致，并購方對被并購方所有與本次并購有關(guān)的事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查、資料分析的一系列活動。盡職調(diào)查的任務(wù)是發(fā)現(xiàn)價(jià)值、發(fā)現(xiàn)問題、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，目標(biāo)是要確保并購標(biāo)的真實(shí)可靠、沒有水分、沒有漏洞、沒有陷阱，通過并購，能夠給并購帶來規(guī)模經(jīng)濟(jì)、市場份額的提高以及多元化經(jīng)營創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)效益。

“盡職調(diào)查首先應(yīng)深入調(diào)查目標(biāo)公司的經(jīng)營狀況?！?Kroll大中華區(qū)業(yè)務(wù)高級執(zhí)行董事何越具體分析了以下兩點(diǎn)：

首先，通過對企業(yè)經(jīng)營的歷史、現(xiàn)狀與發(fā)展?jié)摿Φ恼{(diào)查，以確定目標(biāo)公司值不值得并購。

一是目標(biāo)公司概況調(diào)查。主要調(diào)查其注冊資本、股東及其結(jié)構(gòu)、投入資本的形式、企業(yè)性質(zhì)、主營業(yè)務(wù)、公司治理方式。

二是市場環(huán)境調(diào)查。對目標(biāo)企業(yè)所處外部環(huán)境進(jìn)行分析和判斷，明確企業(yè)所處的經(jīng)濟(jì)周期、產(chǎn)業(yè)周期、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、行業(yè)技術(shù)特征、行業(yè)競爭態(tài)勢等，判斷其市場發(fā)展前景，增長驅(qū)動力。

三是競爭環(huán)境調(diào)查。了解目標(biāo)公司議價(jià)能力、替代品的威脅、行業(yè)進(jìn)入壁壘。了解主要競爭者的情況，包括競爭對手和市場競爭能力分析，定價(jià)策略、營銷手段、營銷力量分布和隊(duì)伍管理，采購體系、采購組織、供應(yīng)商管理和價(jià)格管理，行業(yè)評價(jià)和有關(guān)政策，倉儲、運(yùn)輸方式和定價(jià)等。

四是經(jīng)營狀況調(diào)查。包括目標(biāo)公司的盈利模式、經(jīng)營績效、產(chǎn)品的市場定位和生命周期、產(chǎn)品定價(jià)、營銷策略、銷售與分銷渠道、客戶關(guān)系、供應(yīng)商關(guān)系、企業(yè)核心競爭優(yōu)勢和市場地位等方面。

五是商業(yè)計(jì)劃分析。包括評估目標(biāo)公司制訂的商業(yè)計(jì)劃、執(zhí)行能力、機(jī)會與風(fēng)險(xiǎn)等方面。

其次，通過財(cái)務(wù)、稅務(wù)調(diào)查，了解目標(biāo)公司內(nèi)部控制、經(jīng)營管理的真實(shí)情況，為交易價(jià)格的確定以及制定并購后的整合方案提供依據(jù)。從財(cái)務(wù)報(bào)表入手，了解資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表或財(cái)務(wù)狀況變動表、附表、附注和審計(jì)報(bào)告，查看科目明細(xì)及清單，包括現(xiàn)金、往來科目、存貨、待攤費(fèi)用、應(yīng)收及預(yù)付賬款、在建工程、固定資產(chǎn)、長期投資、無形資產(chǎn)、長短期借款、銷售臺賬、成本費(fèi)用、營業(yè)外收入支出、稅金和其他或有負(fù)債等。

“稅務(wù)調(diào)查主要調(diào)查目標(biāo)公司的國家及地方稅務(wù)證、稅務(wù)賬目的明細(xì)賬、稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)審查報(bào)告、稅收減免或優(yōu)惠的相關(guān)證明等，達(dá)到了解企業(yè)稅收環(huán)境和稅負(fù)水平，避免出現(xiàn)稅收風(fēng)險(xiǎn)的目的?！焙卧秸f。

盡職調(diào)查需借用第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的力量

“盡職調(diào)查還應(yīng)通過法律調(diào)查，以確定目標(biāo)企業(yè)的合法性和有效性?！焙卧椒Q，法律調(diào)查首先是對目標(biāo)公司主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利情況進(jìn)行調(diào)查。例如，公司擁有或租賃的土地使用權(quán)、房產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同、支付憑證；商標(biāo)、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)的權(quán)屬憑證，主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等主要財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬憑證。

法律調(diào)查需要對目標(biāo)公司的規(guī)章制度進(jìn)行調(diào)查。比如，有關(guān)公司業(yè)務(wù)辦理程序的信息、章程的修訂程序、公司股東與董事的權(quán)力、公司重大事項(xiàng)的表決或通過程序等相關(guān)信息，確保本次并購不存在程序上的障礙，避免今后爭議的發(fā)生。

“對目標(biāo)公司人員狀況的調(diào)查也是必不可少的，包括目標(biāo)公司與員工簽訂的勞動合同是否存在法律問題，及此次并購會對目標(biāo)公司的勞資關(guān)系產(chǎn)生的影響?！焙卧椒治?。

另外，法律調(diào)查還需對目標(biāo)公司是否承擔(dān)或有負(fù)債進(jìn)行調(diào)查，包括對目標(biāo)公司未列示或列示不足的負(fù)債予以核實(shí)，并分析各種潛在的或有負(fù)債及其風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避方式。

何越表示，盡職調(diào)查和對調(diào)研資料的分析、應(yīng)用是一項(xiàng)復(fù)雜而專業(yè)性又很強(qiáng)的工作，企業(yè)憑借自身人力資源進(jìn)行盡職調(diào)查，無論是在調(diào)查分析方法、信息獲取方面，還是團(tuán)隊(duì)專業(yè)知識結(jié)構(gòu)方面，都是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)的。

“國際通行的并購風(fēng)險(xiǎn)管理手段，是借用第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的力量，集合各方面人才、知識、智力的優(yōu)勢，組建并購專家團(tuán)隊(duì)，運(yùn)用專業(yè)手段與分析方法，對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行上述的盡職調(diào)查。如聘請管理咨詢專家、執(zhí)業(yè)律師、注冊會計(jì)師、評估師以及熟悉國家法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策并具備資本運(yùn)營實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)的投資銀行機(jī)構(gòu)等?！焙卧浇ㄗh。