文／陳鴻彝

遼金元：中華法治更新的民族推手

文／陳鴻彝

與兩宋先后并存的遼金夏及后起的元政權(quán)，在政法體制上，吸收宋人“巡檢制”的經(jīng)驗(yàn)，首創(chuàng)了警巡院制、兵馬司制，發(fā)揮了我國社會管理模式變革的樞紐機(jī)制；元代的村社制度，驛站與旅舍管理制度，南宋與元代的涉外管理制度、海上安全管理制度的運(yùn)作，都發(fā)生在上一個(gè)“千年之交”，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超前于西方國家。

公元13世紀(jì)的前半葉，蒙古族中相繼出現(xiàn)了頗有作為的前四汗：成吉思汗、窩闊臺、貴由、蒙哥。他們統(tǒng)領(lǐng)蒙古各部崛起于陰山以北、大漠之間，以蒙古地區(qū)為大本營，東沖西蕩，其軍事勢力的極盛時(shí)期，曾直達(dá)東歐多瑙河畔，建起蒙古四大汗國：在烏拉爾山東西，有地域遼闊的欽察汗國；在伊朗與阿拉伯半島一帶，建起了伊利汗國；西伯利亞與蒙古本部，由窩闊臺治理；蔥嶺東西，帕米爾高原與新疆地區(qū)，建立了察合臺汗國。然后又南下攻滅了金政權(quán)與南宋政權(quán)，成為第一個(gè)統(tǒng)一大中華的民族政權(quán)。元朝建立后，統(tǒng)治者與漢族士人結(jié)合，借鑒中國傳統(tǒng)的統(tǒng)治方法和意識形態(tài)，以鞏固自己的統(tǒng)治。像耶律楚材、元好問、郝經(jīng)、郝樞、楊惟中等人均得到重用，蒙古人通過他們接觸了儒學(xué)，從而有助于蒙古族的漢化。忽必烈本人對儒學(xué)大師尊禮有加，真誠地接受“三綱五常”、“正心誠意”等治國平天下的道理；并添設(shè)蒙古國子監(jiān)，以儒家文化教育蒙古貴族弟子。

元帝國對多民族的領(lǐng)土國家實(shí)施多種文化并存的政治管理，是中國歷史上最開放的時(shí)代。由于歐亞大陸交通的暢達(dá)，海上交往的頻繁，中國與西亞、北非、歐洲的距離被大大縮短了，中國的印刷術(shù)、火藥等重大發(fā)明傳到了阿拉伯地區(qū)，又傳到了北非，轉(zhuǎn)向歐洲，也把中國印制紙幣、紙牌的方法，使用算盤的方法等傳入了歐洲。這一切，對世界的文明的提升起了巨大的推動作用。同時(shí)，阿拉伯的數(shù)學(xué)、醫(yī)學(xué)和天文、建筑知識，也相繼傳入了東土，豐富了中華知識寶庫。在這種大開放大交流的文化生態(tài)下，中華法治又有了新的發(fā)展，而統(tǒng)治集團(tuán)中的有為之士，便成了這一發(fā)展的有力推手。

異質(zhì)法文化因子的融入

一、遼夏金元的建制立國

遼（公元907—1125年）開國于阿保機(jī)，始稱契丹，公元947年（一說公元938年）后改稱大遼，統(tǒng)治疆域全盛時(shí)北抵今俄境貝加爾湖以北（當(dāng)時(shí)俄人還遠(yuǎn)遠(yuǎn)未東出烏拉爾山），東到庫頁島，西到阿爾泰山，南到河北、山西的北部。遼代以臨潢府（在今內(nèi)蒙古巴林左旗內(nèi)）為國都，號上京，以大定府（今內(nèi)蒙古寧城縣境）為中京，遼陽府（今遼寧遼陽）為東京，以析津府即幽州府（今北京境內(nèi)）為南京，以大同府（今山西大同）為西京。五京是遼國的政治和軍事重鎮(zhèn)，也是最重要的工商業(yè)都會，是各地區(qū)的政治中心。

遼在政府建制上實(shí)行“南面官”、“北面官”的雙軌制，以“北面官”行政系統(tǒng)統(tǒng)治大北方的契丹等族的原住民，以“南面官”行政系統(tǒng)管制境內(nèi)南方漢人居住區(qū)，因而有兩套法律系統(tǒng)在發(fā)生效率，而隨著時(shí)間的推移，更文明有序的漢區(qū)法制漸居上風(fēng)，遼人普遍接受了以倫理等級秩序?yàn)樘厣摹爸性ㄎ幕倍鴮?shí)現(xiàn)了國家法理－法制－法典的歸一。

夏（公元1038—1227年，史稱西夏）開國于李元昊（拓跋元昊），以河套－河西走廊為基地謀求發(fā)展。它以黨項(xiàng)族為主體，包括漢族、回鶻族與吐蕃族等民族在內(nèi)。西夏屬于番漢聯(lián)合政治，制度由番漢兩元政治逐漸變成一元化的漢法制度。西夏是一個(gè)佛教王國，卻又崇尚儒學(xué)漢法，自夏毅宗－夏仁宗之后，西夏已經(jīng)由番漢同行轉(zhuǎn)為普遍漢化。西夏與宋、遼（后來是與宋、金）長期形成三國鼎立的局面，但當(dāng)漠北的蒙古崛起后，即于公元1227年滅亡了。

金（公元1115—1234年）開國于阿骨打，興起于黑龍江流域，全盛時(shí)占有今東北、內(nèi)蒙古、華北、西北等地，南抵淮河北岸，北達(dá)外興安嶺以北，東北到庫頁島，西南到青海湖，疆域非常遼闊，遠(yuǎn)超宋廷。金以會寧府（今黑龍江阿城南）為上京，于公元1125年滅亡遼政權(quán)，1127年滅亡北宋政權(quán)后，又以遼陽府為東京（今遼寧遼陽），以大定府（今內(nèi)蒙古寧城）為北京，以大同府（今山西大同）為西京，以開封府（今河南開封）為南京，以大興府（今北京）為中都，金代長期以此為國都。這六座城市，是金的政治軍事重鎮(zhèn)，是當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)文化交通要地，它們又分別是所在地區(qū)的政治中心。各京的法治狀況，直接牽動全國。金人在這里謀劃建制立政，發(fā)展經(jīng)濟(jì)文化，推動了中國廣袤的大北方的振興。它也經(jīng)歷了由用兩套法律治國到國法歸一的歷史進(jìn)程，并修訂了以《唐律》為樣本、吸納民族習(xí)慣法因素的金代刑律，比遼有進(jìn)步。

元（公元1271—1368年）開國之君鐵木真，即成吉思汗，于公元1206年統(tǒng)一了蒙古各部，建立國家政權(quán)。初期占有今蒙古、內(nèi)蒙古及大東北地區(qū)，后來建立了橫跨亞歐大陸的蒙古汗國，都城號上都，初在和林，后遷開平。成吉思汗的孫子忽必烈，于1271年改國號為大元，定都今北京（當(dāng)時(shí)名為大都，蒙語“汗八里”，即大汗之城）。1279年滅亡南宋，重新統(tǒng)一了中國。國土面積超過了漢唐全盛時(shí)期，是中國歷史上一個(gè)重要的、第一個(gè)由少數(shù)民族建立的統(tǒng)一政權(quán)。遼金元政權(quán)的相繼建立，先后長期統(tǒng)治白山黑水之間、長城內(nèi)外、戈壁表里、大河上下；對這些區(qū)域的經(jīng)濟(jì)開發(fā)與社會發(fā)展，起了巨大的歷史作用。元代北到大興安嶺，南到南沙群島，西到昆侖山下，東到烏蘇里江流域，盡管各地發(fā)展很不平衡，但從總體上看，都處于同一政權(quán)的有效行政管理之下，實(shí)施同一部法律，這又決定了元代政法體制與中國歷代政法體制的融通性、一致性。它為中國北半部江山的大開發(fā)、為中華民族的空前壯大，做出了特有的貢獻(xiàn)。

二、遼夏金元的立法修法

在中國，大大小小的旅游城市有不少，似乎都難逃一紅火就亂象叢生的“魔咒”。我的家鄉(xiāng)廈門也是一座“網(wǎng)紅”旅游城市。隨著游客數(shù)量陡增，很快就滋生出不少“帶人進(jìn)廈大”的黃牛黨、繞路拒載還與餐館勾結(jié)的出租車司機(jī)，以及環(huán)島路海邊“磨刀霍霍向游客”的海鮮店家，這些人雖然自己賺到了錢，卻讓游客的旅游體驗(yàn)大打折扣，也損害了家鄉(xiāng)的聲譽(yù)，令人心痛。

長期以來，人們對過往時(shí)代的政治制度、法律制度，習(xí)慣于作宏觀的政治批判，而輕視對具體史料的實(shí)證分析；忙于引進(jìn)西方的法理法規(guī)，而無心對中國本土的法制生態(tài)作歷時(shí)性過細(xì)研究。就夏、遼、金、元的法制運(yùn)作而言，就很少有人關(guān)顧。而研究金元法制，恰恰有利于認(rèn)識在這個(gè)多民族的廣袤國度里，中華法系在眾多異質(zhì)文化元素的參與下，是如何在創(chuàng)新中發(fā)展，從而發(fā)揮對全民的黏合趨同作用的。

夏、遼、金、元的法律制度，既保存了統(tǒng)治民族原有習(xí)慣法的某些內(nèi)容，又在很大程度上吸收了隋、唐、宋等漢族政權(quán)的立法思想與法典內(nèi)容，具有鮮明的民族特點(diǎn)和廣泛的兼容性。

（一）遼的立法

遼太祖阿保機(jī)建國之初，“庶事草創(chuàng)，犯罪者量輕重決之”，也是權(quán)宜立法。神冊六年（公元921年）才開始較全面地制定法律，“治契丹及諸夷之法，漢人則斷以律令”，實(shí)行兩種不同的法律。以后諸君主曾多次“更定法令”，不斷增補(bǔ)，主要有興宗重熙五年（公元1036年）的《重熙條制》，共五百四十七條，在全國頒行，成為遼的基本法典。道宗咸雍六年（公元1070年）以后，又對《重熙條制》加以刪補(bǔ)，增為八百九十二條，稱為《咸雍條制》。道宗大安五年（公元1089年）因《咸雍條制》過繁，又改行《重熙條制》。

（二）西夏建制

夏（史稱西夏）正式建國后，元昊為加強(qiáng)專制皇權(quán)，實(shí)行了立官制、定服飾、制禮樂等一系列政治措施，同時(shí)也頒定了一些法律。如公布“禿發(fā)令”，強(qiáng)迫國人在三日以內(nèi)一律禿發(fā)，如違令，即行處死，在制度漢化的同時(shí)，又加強(qiáng)了民族意識?，F(xiàn)存西夏法典有《貞觀玉鏡統(tǒng)》（公元1101—1114年）、《天盛年改新定律令》（公元1149—1169年）、《新法》和《豬年新法》等，均為西夏文。

（三）金的立法、修法

金代初期，“法制簡易，無輕重貴賤之別，刑、贖并行”，主要沿用女真族的習(xí)慣法。太宗吳乞買（公元1123—1135年在位）時(shí)，才“稍用遼、宋法”。此后，熙宗皇統(tǒng)五年（公元1145年）頒行的《皇統(tǒng)新制》，是根據(jù)女真舊制，兼采隋、唐之制，參照遼、宋之法編成的法典，有一千條之多。海陵王正隆年間（公元1156—1161年）又編成《正隆續(xù)降制書》，與《皇統(tǒng)新制》并行。世宗大定年間（公元1161—1189年），又制定《軍前權(quán)宜條理》《續(xù)行條理》與《正隆續(xù)降制書》，合計(jì)共有十二卷，一千一百九十條，合編為《大定重修制條》。章宗明昌五年（公元1194年），諭派大臣詳定現(xiàn)行制條，參酌前代律令，采用疏義加以注釋，完成后，定名為《明昌律義》，但未施行。以后又疊加編撰，泰和元年（公元1201年）修成《泰和律義》十二篇五百六十三條，一遵《唐律》并加以注疏；《泰和令》二十卷二十九篇，以官品、職員、祠、戶、學(xué)、選舉等為篇目；《新定敕條》二百一十九條，分制敕、榷貨、蕃部三類為三卷；《泰和格式》三十卷，以六部職掌分類。上述諸律令稱為《泰和律令敕條格式》，于翌年頒行。

大定八年，還制定了懲罰品級官員賭博法。因賭博獲取贓款不滿五十貫的，依法用杖責(zé)打一頓，但第一次犯禁允許出錢贖罪。第二次犯的，就必須杖責(zé)。世宗皇上說：用棍杖本來是責(zé)罰小人的。既然是官員，應(yīng)該懂廉恥，所以要用責(zé)打小人的辦法來處罰。于是就照此執(zhí)行了。

（四）元代的法典

蒙古族原來沒有文字，因此也沒有成文法。成吉思汗用畏吾兒字拼成蒙古語，把自己的訓(xùn)令編為“大扎撒”，意即“大法令”，要求后世嚴(yán)格遵守。但這種“大扎撒”還不是系統(tǒng)的法典，僅僅是蒙古部落的習(xí)慣法。蒙古進(jìn)入中原以后，曾一度采用金代的《泰和律》，直到建立元朝后才著手制定法律，頒布了《至元新格》。但它“大致取一時(shí)所行事例，編為條格而已，不比附舊律也”。仁宗（公元1311—1320年）時(shí)，又取格例中有關(guān)綱紀(jì)、吏治的條目分類編成《風(fēng)憲宏綱》。仁宗延三年（公元1316年），開始對忽必烈以來的條格、詔令和斷例加以厘定，英宗至治三年（公元1323年）完成，定名為《大元通制》，分為名例、衛(wèi)禁、職制、祭令、學(xué)規(guī)、軍律、戶婚、食貨、大惡、奸非、盜賊、詐偽、訴訟、斗毆、殺傷、禁令、雜犯、捕亡、恤刑、平反二十篇，以詔制、條格、斷例和令類合編而成，共計(jì)二千五百二十九條。英宗時(shí)還編修了《大元圣政國朝典章》，簡稱《元典章》。順帝至正六年（公元1346年）又頒布《至正條格》，有二千九百零九條之多，故后人評論：“元時(shí)條格繁冗，所以其害不勝?！?/p>

《元典章》現(xiàn)在尚存于世，是研究有元一代政制法制的最基本文獻(xiàn)。該書分前、新兩集。前集六十卷，分詔令、圣政、朝綱、臺綱、吏部、戶部、禮部、兵部、刑部、工部十門三百七十三目，每目還有若干條格子目。新集不分卷，分國典、朝綱、吏、戶、禮、兵、刑、工八門，門下分目，目下也有條格子目?！对湔隆穼τ谘芯吭?、經(jīng)濟(jì)、法律、風(fēng)俗等具有非常重要的價(jià)值，但其中訛誤脫漏之處頗多；兼雜方言土語，故不易通讀和準(zhǔn)確利用。已故著名史學(xué)家陳垣（公元1880—1971年）曾校正脫漏一萬二千余條，名為《元典章校補(bǔ)》，為研究使用《元典章》的必備之書。

遼、夏、金、元的法規(guī)大部分已經(jīng)失傳，僅據(jù)現(xiàn)存的一些法律文書和史書記載來看，當(dāng)時(shí)的法律主要是以它們本族的習(xí)慣法為基礎(chǔ)而兼容隋唐法律，具有明顯的融合特點(diǎn)。正因?yàn)槿绱?，在刑罰方面，仍保留著早期國家法律的殘酷性，如遼代的死刑名目中有活埋（生瘞）、亂箭攢射（射鬼箭）、凌遲等，刑訊時(shí)可以使用諸如鞭烙、鐵骨朵（鐵頭棒）等審訊手段。金代有凌遲、割鼻截耳等酷刑。元代還把凌遲之刑寫入律文，醢刑、族誅等酷刑也經(jīng)常使用。夏、遼、金、元在司法上的共同點(diǎn)都是對不同民族采用不同的刑罰和量刑標(biāo)準(zhǔn)，這種對不同民族適用不同刑法刑級的做法，一方面是為了照顧到原有的傳統(tǒng)，另一方面也反映了明顯的民族歧視。

（本文節(jié)選自《中華法治史話》，群眾出版社2014年版，作者系中國人民公安大學(xué)教授）