符亞瑋

（100195 北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司 北京）

我國現(xiàn)行法律框架下上市公司獨立董事制度的弊端與完善

符亞瑋

（100195 北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司 北京）

獨立董事制度于20世紀(jì)90年代首創(chuàng)于美國，后被眾多國家效仿使用。就目前而言，針對我國獨立董事制度的相關(guān)規(guī)定主要集中于《公司法》和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)針對上市公司所頒布的部門規(guī)章，例如《上市公司章程指引》﹑《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》﹑《上市公司治理準(zhǔn)則》﹑《中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范上市公司行為若干問題的通知》等。其中，《公司法》第一百二十三條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。雖然我國現(xiàn)行法律框架對上市公司獨立董事制度做出了約定，但仍存在著許多弊端和亟待完善之處。

一、我國上市公司現(xiàn)行獨立董事制度的主要弊端

1.獨立董事的責(zé)任和權(quán)利約定不明確

獨立董事具有監(jiān)督管理層﹑適時向公司管理層提供專業(yè)意見﹑制衡各股東權(quán)利等重要作用，但我國現(xiàn)行法律并沒有明確約定獨立董事的責(zé)任與權(quán)利。因獨立董事并不需要對股東負責(zé)，所以股東缺乏對獨立董事的有效監(jiān)督和制約機制。在獨立董事參與決策的重大事項出現(xiàn)失誤時缺乏對其必要的追責(zé)制度。

2.獨立董事的選舉和決策不獨立

中國證監(jiān)會規(guī)定，上市公司的董事會﹑監(jiān)事會及單獨或合計持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。但一股獨大的局面往往是上市公司所面臨的普遍問題，因此獨立董事的選舉和決策并不能做到真正的獨立，往往受到上市公司大股東的“操縱”，從而喪失應(yīng)有的獨立性，并不能切實保護中小股東的利益。

3.獨立董事的工作熱情和知情權(quán)不高

我國獨立董事大多采取兼職的方式在上市公司任職，缺乏足夠必要的時間熟悉上市公司的各項事務(wù)，同時也缺乏足夠的依據(jù)對高級管理人員的工作績效進行有效評價。而獨立董事做出決策的依據(jù)往往是根據(jù)上市公司提供的材料進行決議，因此上市公司在提供材料時具備動機和機會對決議材料進行包裝加工，進而干擾獨立董事做出正確決議。

4.專業(yè)人才不足

我國市場經(jīng)濟起步較晚，而上市公司的獨立董事不僅應(yīng)具備較強的專業(yè)技能﹑勤勉盡責(zé)的敬業(yè)精神，還需要對治理結(jié)構(gòu)﹑資本運作﹑企業(yè)管理等方面有著深刻的理解，因此針對此類綜合性人才隊伍仍然存在較大的缺口。而現(xiàn)被聘為上市公司獨立董事的人員，往往因為一人兼任多家上市公司獨立董事職務(wù)﹑獨董薪酬較低﹑常駐地與上市公司物理距離較遠等因素，并不會真正花費大量時間或精力參與上市公司的治理和資本運作等事務(wù)。

二、我國上市公司現(xiàn)行獨立董事制度的完善建議

1.完善獨立董事制度的法律規(guī)定，明確獨立董事的責(zé)任和權(quán)利

獨立董事的相關(guān)制度，應(yīng)明確上升至法律層面，賦予其應(yīng)有的法律地位。同時，與獨立董事相關(guān)的各項制度應(yīng)形成層次化結(jié)構(gòu)，即在法律層面做出綱領(lǐng)性的規(guī)定，在各項部門規(guī)章中做出具體實施層面的指導(dǎo)性規(guī)定，而在自自律性層面加強交易所﹑機構(gòu)投資者﹑個人投資者和中介機構(gòu)及市場參與者的法規(guī)教育。并積極探索制度不完善之處，緊跟實務(wù)潮流，保持獨立董事制度的不斷完善，不斷更新。

獨立董事在任職期間的責(zé)任和權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在法律層面明確約定，同時積極引入主觀責(zé)任追究制度并全面普及董事責(zé)任保險保障，對非主觀責(zé)任加以保護。通過全面建立獨立董事公示制度，公開﹑透明的向社會公眾披露獨立董事的工作狀況，建立多方監(jiān)督機制。

2.積極改善我國上市公司“一股獨大”的局面

我國現(xiàn)階段上市公司“一股獨大”的現(xiàn)象嚴(yán)重損害了中小股東的切身利益，同時也對獨立董事職能的運用造成了障礙。這一現(xiàn)象雖然在當(dāng)前難以解決，但相關(guān)部門應(yīng)作為一項上市公司股權(quán)改革的目標(biāo)進行推進，從而有效改善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，促進上市公司治理結(jié)構(gòu)的合理化，推動上市公司健康穩(wěn)定發(fā)展。在改善上市公司一股獨大的局面下，股東大會選舉而出的獨立董事，其獨立性將會獲得極大提升，同時其在進行上市公司議案表決時的獨立意見也才會更為有效。

3.獨立董事工作職業(yè)化

獨立董事工作的職業(yè)化勢在必行。獨立董事應(yīng)時刻保持勤勉盡責(zé)的敬業(yè)精神，工作當(dāng)中保持審慎的工作態(tài)度，積極為公司提供專業(yè)意見，對所言所行全面負責(zé)，花費必要的時間與精力為上市公司提供服務(wù)。同時，獨立董事在專業(yè)化的道路上也應(yīng)不斷提高，除了在所擅長的領(lǐng)域有所建樹外，還應(yīng)加強上市公司管理體系相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)與運用。另一方面，證券監(jiān)督管理部門應(yīng)加強獨立董事等專業(yè)人才的培訓(xùn)機會，建立公開的后備人才庫，增強獨立董事梯隊人才后備力量，并有效的將職業(yè)道德教育與專業(yè)教育有機結(jié)合，防止大股東與獨立董事串通，產(chǎn)生道德風(fēng)險，減少決策失誤，保護中小股東利益，凸顯獨立董事作用。

4.完善獨立董事薪酬體系

我國獨立董事的薪酬制度普遍適用于直接薪酬制度，即由上市公司負責(zé)獨立董事的薪酬發(fā)放。目前我國還難以適用間接薪酬制度，即由非營利性的自律組織負責(zé)上市公司獨立董事的薪酬發(fā)放。在直接薪酬制度的環(huán)境下，獨立董事的薪酬體系應(yīng)與其能力﹑貢獻度﹑專業(yè)能力等綜合指標(biāo)考量，并考慮是否可以由有關(guān)部門制定相關(guān)規(guī)定，將薪酬決定權(quán)下放至中小股東，即由中小股東表決獨立董事的薪酬體系，割裂獨立董事與大股東的利益聯(lián)系。

三、結(jié)語

實踐證明獨立董事制度已是公司治理和資本運作的重要抓手，發(fā)揮著重要作用。有效的獨立董事可以實現(xiàn)對經(jīng)營者的有效監(jiān)督，并保證決策的科學(xué)性﹑有效性。我國由于資本市場起步較西方發(fā)達國家較晚，因此獨立董事制度較其也存在著較多不完善之處。隨著我國資本市場的不斷發(fā)展與完善，我國獨立董事制度亟待完善之處也會隨之減少。未來獨立董事將會在公司治理與資本運作過程中扮演更為重要的角色。

符亞瑋（1990.10～ ），男，北京，本科，民商法，北京市海淀區(qū)國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限公司。