曾 波

（610000 四川省成都市公安局錦江區(qū)分局 四川 成都）

我國民事訴訟行為保全制度研究

曾 波

（610000 四川省成都市公安局錦江區(qū)分局 四川 成都）

二十一世紀(jì)以來，我國越來越重視立法和司法工作，把工作重點放在國計民生方面，保護民眾的合法權(quán)益引起了立法和司法單位的高度重視。自我國出臺了民事保全制度以來，在不同的階段進行著相應(yīng)的調(diào)整。民事保全制度通常可以分為財產(chǎn)保全和行為保全這兩大類，但是我國現(xiàn)行的民事訴訟法當(dāng)中還沒有列舉行為保全的相關(guān)規(guī)定，這一弊端給我國訴訟保全制度造成了一定的影響和缺陷。從目前的民事訴訟法修改的討論中，很多相關(guān)認(rèn)識在新的民事訴訟法當(dāng)中建立完整的行為保全制度已經(jīng)初步達成了共識，但是在其內(nèi)容和結(jié)構(gòu)方面還存在著很多的爭議。本文就我國民事訴訟行為保全制度進行一系列的分析和研究，希望能夠起到一定的借鑒作用。

民事訴訟；行為保全；制度構(gòu)建

所謂民事訴訟，是指以保護民眾私權(quán)和解決糾紛為根本目標(biāo)，是解決民事糾紛的重要手段之一，但是目前的訴訟程序存在著一定的滯后性屬于事后救濟的方式，缺乏一定的時效性。在理論方面，把保全的對象作為保準(zhǔn)，民事保全制度可以分為財產(chǎn)保全和行為保全這兩種。很多法制健全的國家把二者放在同一等級，目前我國尚未把行為保全作為保全制度的對象，造成了我國民事訴訟保全制度的一大缺陷。在此前對于民事訴訟法修改的討論當(dāng)中，相關(guān)學(xué)者已經(jīng)對設(shè)立行為保全制度達成了共識，下文將就民事訴訟行為保全制度展開討論。

1 行為保全的定義

行為保全是我國民事訴訟理論當(dāng)中的一個特殊的法律術(shù)語，在《民事訴訟中的行為保全初探》一文當(dāng)中被首次提出。關(guān)于行為保全的具體內(nèi)容，在英美法系當(dāng)中成為“中間禁令”制度，大陸法系的德國和日本以及我國的臺灣地區(qū)寫在“假處分”制度當(dāng)中，法國將此類保全制度納入到“緊急審理程序”之中。就我國當(dāng)前的民事訴訟制度而言，保全制度通常指針對于個人財產(chǎn)方面。由于近年來我國的海事強制令和知識產(chǎn)權(quán)法上的訴前禁令制度，促使對行為的保全在個別的民商事方面被納入了立法和審判的實際工作當(dāng)中，法院也在進行相應(yīng)的嘗試。

行為保全指的是在民事訴訟的過程當(dāng)中，為了保障生效的判決內(nèi)容能夠得以實現(xiàn)，防止當(dāng)事人或者是利害關(guān)系人的相關(guān)利益不受損害，法院應(yīng)該根據(jù)相關(guān)人員的申請，命令當(dāng)事人為一定行為或者是不為一定行為的民事特殊程序。行為保全通常采用相應(yīng)的措施，促使相關(guān)的當(dāng)事人為一定行為或者部位一定行為是保護當(dāng)事人合法權(quán)益的重要途徑和手段。根據(jù)申請人的具體情況來進行判定，從而命令當(dāng)事人作為或者是不作為，最終達到保護當(dāng)事人合法權(quán)益的根本目的。凡是關(guān)于給付的訴訟案件，無論需要給付的是財產(chǎn)還是其他行為，都可以被納入保全的范圍。行為保全指的是對非金泉的保全，和普通的財產(chǎn)保全還有很多的不同，二者可以進行相互的融合，從而起到互補的作用。

2 構(gòu)建我國行為保全制度立法的建議

2.1 行為保全的條件

2.1.1 申請人要具有申請保全的資格

行為保全首先要具有一般的訴訟條件，符合訴訟要求，最為重要的是訴的利益。不管是在起訴前期還是起訴的過程當(dāng)中，也不分本訴還是反訴，申請行為保全都必須是本案的相關(guān)當(dāng)事人。在訴前申請行為保全的相關(guān)人員應(yīng)該享有民事請求權(quán)，并且要有民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力。訴訟中申請行為保全的人員應(yīng)該是原告或者允許有獨立請求權(quán)的第三人，這是啟動行為保全程序的必要條件。

2.1.2 行為保全的必要性

行為保全是為原告乙方提供的臨時性幫助方案。需要站在原告的立場上考慮問題，才會使保全制度能夠最大程度發(fā)揮作用。如果原告造成永久性、無法彌補的損失，并且法院采取行為保全措施不當(dāng)給被告造成了暫時性的損失，應(yīng)該堅定的保護原告方的利益，但是這并不代表被告的權(quán)益不受到保護，最佳的做法就是選擇損害權(quán)利最輕的方式。

我國當(dāng)前民事訴訟法對于訴訟過程當(dāng)中的財產(chǎn)保全管轄內(nèi)容還沒有做出明確的規(guī)定。在實際的審判過程當(dāng)中，通常由申請人向正在審理本案的管轄法院提出申請。所以在訴訟過程當(dāng)中，本案法院對實際案情熟悉，是所以由該法院作出相應(yīng)的判決最為合適。

2.1.3 行為保全應(yīng)提供相應(yīng)的擔(dān)保

通常來講，行為保全是一種暫緩性制度，它的功能只是暫時滿足和保護申請人的相關(guān)權(quán)益，并不能給當(dāng)事人雙方的爭議進行最終的判定，依然需要最終的裁決。所以在保全過程當(dāng)中應(yīng)該謹(jǐn)慎判定保全行為是否有恢復(fù)原狀的可能，所以行為保全需要一定的擔(dān)保。

2.2 行為保全程序

2.2.1 管轄

根據(jù)我國對于財產(chǎn)保全的有關(guān)法律規(guī)定：訴前財產(chǎn)保全，應(yīng)該有當(dāng)事人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，在人民法院啟動訴前保全程序之后，申請人可以向采取訴前保全的人民法院和其他具有相關(guān)管轄權(quán)的人民法院申請。

2.2.2 審查

在法院單方審查的前提下，應(yīng)該有配套的制度來保障案件審理和判決的公平性。因此，應(yīng)該采取一定的審查措施來對案件的具體情況和判定做出嚴(yán)格的審查。

2.2.3 裁定

對行為保全的申請進行審查之后，法院應(yīng)該根據(jù)審查結(jié)果做出是否機遇保全的裁定。如果申請人符合要求，并且可以提供相應(yīng)的擔(dān)保，則法院準(zhǔn)予啟動保全程序，反之則不準(zhǔn)予保全。裁定應(yīng)該在法院收到申請的三日內(nèi)給予結(jié)果，如果情況緊急，則需要在二十四小時之內(nèi)做出裁定。

3 結(jié)束語

經(jīng)過前文的描述，行為保全已經(jīng)成為了民事訴訟當(dāng)中最為重要的制度之一，它可以對程度的公正和相關(guān)人員的合法權(quán)益起到一定的保護作用。有扎實的理論依據(jù)作為基礎(chǔ)，也有實際案例作為依據(jù)。保全制度可以是我國的民事訴訟法更為完善，也能夠更好的實現(xiàn)民事訴訟法的價值和目的。目前已有專家提議建立把保全制度作為單獨的一項制度。作者試圖把目前還是訴訟和知識產(chǎn)權(quán)訴訟領(lǐng)域的相關(guān)保全行為擴大到一般的民事訴訟領(lǐng)域，以此提出建立一套符合我國實際情況的保全制度的設(shè)想。從而使之和財產(chǎn)保全制度能夠相互配合，更好的保護民眾的合法權(quán)益，減小侵權(quán)和損害權(quán)利的事情發(fā)生。與此同時，把新的保全制度與訴訟救濟進行連接，從而可以更好的彌補訴訟救濟的滯后性，增加我國法律機制的實時性，進而可以更好的為人民服務(wù)，為我國成為法制健全的國家做出應(yīng)有的貢獻。

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