滕蛟鵬+楊帆+沙圣錫+葉靜+張兆騰

摘要：賄賂犯罪作為一種腐敗類(lèi)犯罪，具有極大的社會(huì)危害性，世界各國(guó)都傾注了極大心力進(jìn)行防治。這其中，刑事治理是最為嚴(yán)厲也是極為重要的舉措。在與其他國(guó)家刑事治理對(duì)策比較的基礎(chǔ)上，本文從刑法和刑事訴訟法兩個(gè)層面提出了賄賂型犯罪的刑事治理對(duì)策建議。

關(guān)鍵詞：賄賂犯罪；犯罪構(gòu)成；污點(diǎn)證人；獄偵耳目

中圖分類(lèi)號(hào)：D924.392文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）02-0057-02

一、刑法層面的賄賂型犯罪治理對(duì)策

相較于其他國(guó)家的刑罰，我國(guó)的刑罰有著“厲而不嚴(yán)”的特點(diǎn)，《刑法》對(duì)于受賄罪適用無(wú)期徒刑、死刑的規(guī)定；《刑法修正案（九）》新增“犯貪污受賄，終身監(jiān)禁，不得減刑假釋”的規(guī)定等，都體現(xiàn)了我國(guó)刑罰“厲”這一特點(diǎn)，這一特點(diǎn)雖與本文比較的幾個(gè)國(guó)家不相一致，但我國(guó)幅員遼闊、社會(huì)情況更為復(fù)雜，就目前而言，“厲”這一特點(diǎn)與我國(guó)國(guó)情是相適應(yīng)的，暫時(shí)應(yīng)予保留、不宜改動(dòng)。

其次，我國(guó)的刑罰還有著“不嚴(yán)”的特點(diǎn)，即法網(wǎng)不嚴(yán)，以至于很多行為不能為我國(guó)刑法所規(guī)制，貪官在僥幸心理之外似乎又多了一層法律保障——“法無(wú)規(guī)定不處罰”。因此，我國(guó)的當(dāng)務(wù)之急是使法網(wǎng)嚴(yán)密，防止大量的“漏網(wǎng)之魚(yú)”逃脫法律的制裁。

（一）擴(kuò)大賄賂犯罪犯罪構(gòu)成的范圍

各國(guó)的賄賂犯罪犯罪構(gòu)成中有一些相同的概念名稱(chēng)，但其中概念的外延卻不盡相同?？傮w而言，我國(guó)概念的外延更為狹窄一些，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大某些概念的涵蓋面，以此嚴(yán)密我國(guó)的法網(wǎng)：

1.“賄賂”一詞在我國(guó)僅指有形利益，而不包括性賄賂，但現(xiàn)在世界各國(guó)的性賄賂現(xiàn)象都比較嚴(yán)重，如果不將性賄賂列入“賄賂”一詞的內(nèi)涵，將使得大量犯罪分子逃脫法律的制裁。的確，性賄賂犯罪的偵查比較困難，但我們不能因?yàn)橐豁?xiàng)犯罪具有調(diào)查難度，而將本屬于犯罪的行為置于刑罰之外。我們要做的是完善偵查手段、提高偵查能力。

2.行賄罪中的“為謀取不正當(dāng)利益”，依照我國(guó)目前的《刑法》，只有當(dāng)行賄者為謀取不正當(dāng)利益行賄時(shí)，才屬于《刑法》所規(guī)制的行為，相反，如果行賄者是為了謀取正當(dāng)利益，只有受賄者是構(gòu)成受賄罪的，而行賄者的行為并不構(gòu)成犯罪。這就導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中有大量行賄者的行為無(wú)法得到規(guī)制。我們對(duì)貪污腐敗抱持著“零容忍”的態(tài)度，而行賄者即使為謀取正當(dāng)利益，其行為本質(zhì)上仍然屬于行賄，應(yīng)將行賄罪中的目的要素增為“為謀取利益”。

3.受賄罪的主體主要包括國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員等，相對(duì)于多數(shù)國(guó)家范圍仍然過(guò)于狹窄，建議類(lèi)比適用貪污罪的犯罪主體，我們知道，目前我國(guó)貪污賄賂犯罪中犯罪主體的范圍當(dāng)數(shù)貪污罪最為廣泛，如果受賄罪能適用這一范圍，無(wú)疑使得治理賄賂犯罪這一大網(wǎng)更加牢固緊密。

（二）完善賄賂犯罪相關(guān)罪名

《刑法修正案（九）》新增“對(duì)有影響力的人行賄罪”這一罪名作為“利用影響力受賄罪”的對(duì)向犯，是指為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，或者向離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為?？梢哉f(shuō)，這一舉措是嚴(yán)密法網(wǎng)的一個(gè)重大進(jìn)步。但我國(guó)罪名的設(shè)置還是太過(guò)單薄，有大量可以補(bǔ)充的空間，可以增加的罪名有：

1.事前受賄罪。我國(guó)目前的公務(wù)員制度導(dǎo)致我國(guó)國(guó)家工作人員在正式任職前會(huì)有相對(duì)較長(zhǎng)的一段時(shí)間，在這段時(shí)間不可避免就會(huì)有貪污腐敗滋生的機(jī)會(huì)，在任職前接受賄賂，任職后為行賄者謀取利益。這種行為目前在賄賂犯罪領(lǐng)域還屬于無(wú)法規(guī)制的行為，增加這一罪名，可以在一定程度上預(yù)防貪污腐敗的滋生。

2.轉(zhuǎn)達(dá)賄賂物罪。當(dāng)前的一些行賄者和受賄者為了個(gè)人的安全而采取通過(guò)代理人行賄、受賄的做法，為查處犯罪加大了難度。其中，對(duì)于轉(zhuǎn)達(dá)賄賂物的代理人如果統(tǒng)一單純認(rèn)定為行賄罪或受賄罪，會(huì)使得代理人徹底成為行賄者、受賄者戰(zhàn)線上的人，從而不利于檢察方偵查犯罪，增設(shè)轉(zhuǎn)達(dá)賄賂物罪，作為相對(duì)較輕的犯罪，與污點(diǎn)證人制度相結(jié)合，更有利于實(shí)現(xiàn)偵破賄賂犯罪的目的。

3.事后受賄罪。依據(jù)我國(guó)當(dāng)前《刑法》，任職期間為他人謀取利益，未約定離職后接受賄賂，而對(duì)方在國(guó)家工作人員離職后的贈(zèng)與，不認(rèn)定為受賄罪。這就為犯罪分子開(kāi)了法律的口子，使得國(guó)家工作人員在離職后會(huì)獲得一筆豐厚的報(bào)酬以頤養(yǎng)天年。

二、刑事訴訟法層面的賄賂型犯罪治理對(duì)策

（一）污點(diǎn)證人制度

污點(diǎn)證人這一說(shuō)法來(lái)自于西方。當(dāng)然，它在我國(guó)還是有所體現(xiàn)的，即行賄者自首、立功方面的規(guī)定：行賄者在被訴前主動(dòng)交待，并有重大立功表現(xiàn)，不追究刑事責(zé)任；在被訴前主動(dòng)交待，可減輕處罰，或者免除處罰。但也只能說(shuō)有所體現(xiàn)，事實(shí)上，污點(diǎn)證人在我國(guó)并沒(méi)有建立起來(lái)。不過(guò)，從我國(guó)上述規(guī)定來(lái)看，我國(guó)是有建立污點(diǎn)證人的制度基礎(chǔ)的。對(duì)于污點(diǎn)證人的試水，應(yīng)當(dāng)是在穩(wěn)定中求創(chuàng)新，不可大幅變動(dòng)，甚至應(yīng)當(dāng)是實(shí)踐先行，在實(shí)踐中完善制度，進(jìn)而促成相關(guān)立法的進(jìn)行。實(shí)踐中的運(yùn)行應(yīng)關(guān)注以下細(xì)節(jié)：

1.污點(diǎn)證人的主體，即哪一些人可以作為污點(diǎn)證人。從我國(guó)關(guān)于行賄者的自首、立功的規(guī)定，我們可以得到一定啟發(fā)。首先，行賄者可以作為污點(diǎn)證人，可以說(shuō)，行賄者是最有力的揭發(fā)犯罪的主體。其次，我國(guó)《刑法》規(guī)定有介紹賄賂罪，這一罪名是相對(duì)較輕的罪名，可以將介紹賄賂者列為污點(diǎn)證人，這樣民眾的接受度更高一些。最后，前文我們講過(guò)，增設(shè)“轉(zhuǎn)達(dá)賄賂物罪”可以與污點(diǎn)證人相結(jié)合適用，轉(zhuǎn)達(dá)賄賂物的代理人即可以列為污點(diǎn)證人。在污點(diǎn)證人的初期試水階段，只將一些輕微賄賂犯罪者列為污點(diǎn)證人，這樣既能減少因賄賂犯罪的隱秘性而使得一些賄賂犯罪無(wú)法開(kāi)展偵查工作的情況，又能避免一些重大賄賂犯罪者因作為污點(diǎn)證人而逃脫法律的制裁。

2.污點(diǎn)證人的案件，即在哪一些案件中可以適用污點(diǎn)證人。前文筆者強(qiáng)調(diào)我國(guó)目前應(yīng)實(shí)行“嚴(yán)而又厲”的刑事政策，這就要求我們將法網(wǎng)加密，避免賄賂犯罪主體的僥幸心理。具體到污點(diǎn)證人的案件，就要求我們限縮污點(diǎn)證人的適用案件，除重大必要、偵查困難的案件，不輕易適用污點(diǎn)證人制度。

3.污點(diǎn)證人減免刑罰的程度。污點(diǎn)證人是在行賄者立功、自首規(guī)定方面的更進(jìn)一步，因此，污點(diǎn)證人的刑罰減免程度也應(yīng)該更進(jìn)一步。綜合考量來(lái)說(shuō)，筆者以為可以做如下規(guī)定：犯罪者揭發(fā)他人賄賂犯罪行為，可減輕處罰；揭發(fā)他人重大賄賂犯罪行為，可免除處罰。在被訴前有上述行為，不予追究刑事責(zé)任。

（二）“獄偵耳目”

如果說(shuō)污點(diǎn)證人是一道西式點(diǎn)心，那“獄偵耳目”就是我國(guó)的本土佳肴了。那么，何謂“獄偵耳目”？即是指?jìng)刹闄C(jī)關(guān)為偵破案件，從在押罪犯中選建，用于收集犯罪信息、掌握對(duì)象動(dòng)態(tài)、協(xié)助收集證據(jù)的一批隱蔽身份的輔助人員。事實(shí)上，在我國(guó)重大、惡性犯罪中，早就有了“獄偵耳目”的身影，但因?yàn)槠溥m用過(guò)程中存在較多問(wèn)題使得其一直處于“亦正亦邪”這樣一個(gè)尷尬的位置。由于賄賂犯罪的隱秘性，可以說(shuō)，“獄偵耳目”的存在是有其必要性和合理性的，但這一切都需要建立在對(duì)“獄偵耳目”適當(dāng)規(guī)制的基礎(chǔ)上。

1.“獄偵耳目”的選擇。這是最為基礎(chǔ)、重要的一步，在實(shí)踐中，筆者發(fā)現(xiàn)，正是由于有些案件中“獄偵耳目”的選擇存在重大紕漏，使得品行嚴(yán)重不良的人成為“獄偵耳目”，從而產(chǎn)生大量的冤假錯(cuò)案，比如當(dāng)年的“張氏叔侄案”等案件。在“獄偵耳目”的選擇上，需注意以下幾點(diǎn)：（1）賄賂犯罪的“獄偵耳目”需具備一定的文化素養(yǎng)，可以說(shuō)我國(guó)的官員大多都是接受過(guò)高等教育、參加過(guò)公務(wù)員考試的具備較高文化素質(zhì)的人員，只有“獄偵耳目”同樣具有較高文化素質(zhì)這樣才能與賄賂犯罪的相關(guān)人員進(jìn)行交流，從而得到犯罪信息；（2）賄賂犯罪的“獄偵耳目”需具有良好的品行，其實(shí)不只是這一類(lèi)犯罪的“獄偵耳目”需做此要求，所有犯罪的“獄偵耳目”都不例外。監(jiān)獄的監(jiān)管人員應(yīng)當(dāng)在平日監(jiān)管過(guò)程中留心觀察，選擇其中真誠(chéng)悔罪、意志堅(jiān)定、品行良好的服刑人員作為“獄偵耳目”。

2.“獄偵耳目”的管理。正式的建檔管理是將“獄偵耳目”劃入正軌必不可少的一步，這樣可以有效避免“獄偵耳目”的濫用、“野生”“獄偵耳目”的橫生。

3.“獄偵耳目”所得證據(jù)的適用。不適當(dāng)?shù)摹蔼z偵耳目”之所以會(huì)導(dǎo)致冤假錯(cuò)案，一個(gè)重要的原因是，偵查方在得到“獄偵耳目”的證言后，或直接作為證據(jù)使用；或以此為基礎(chǔ)刑訊逼供得到犯罪嫌疑人的口供，在欠缺物證的情況下，對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行定罪處罰。在真正法治的國(guó)家，證據(jù)的采信對(duì)于定罪處罰是至關(guān)重要的一個(gè)步驟。對(duì)于“獄偵耳目”所得證據(jù)首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證，解決證據(jù)的合法性等問(wèn)題；其次，在形成完整的證據(jù)鏈的情況下，才能對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行定罪處罰。

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